A expressão estrangeiro em situação irregular designa um estatuto jurídico que qualifica a situação de um estrangeiro (por vezes denominado “ sem documentos ” ou “ ilegal ” ) presente no território de um Estado, embora não possua uma autorização de residência válida . Esta situação pode surgir de várias formas: quer depois de ter entrado ilegalmente no território, quer ter permanecido no território depois de expirado o prazo de validade da autorização de residência, ou ainda, no caso de pessoa nascida de pais que tenham imigrou para o território nacional, porque o pedido de naturalização não foi feito quando atingiu a maioridade legal (outro caso raro pode surgir no caso de desnaturalização ).
Apesar do carácter ilegal da sua estada, os estrangeiros em situação irregular beneficiam de certos direitos, como acontece em França , a Assistência Médica Estatal (AME) destinada a cobrir as despesas médicas dos estrangeiros em situação irregular e sem recursos residentes em França. No entanto, eles não têm permissão para trabalhar.
Em vários países de língua francesa, os estrangeiros em situação irregular também são chamados de “sem documentos” ou “clandestinos”, dependendo do ponto de vista referido.
No Magrebe , eles são chamados de harraga حراقة , uma palavra árabe que significa "aqueles que queimam (seus documentos de identidade)".
Em países de língua inglesa, os termos mais comumente usados são imigrante ilegal ou estrangeiro ilegal (literalmente "imigrante ilegal", enquanto de língua francesa "ilegal"), mas as instituições internacionais, a maioria dos meios de comunicação e defensores dos direitos desses estrangeiros preferem os termos trabalhador indocumentado ou imigrante indocumentado que, segundo eles, marcariam por um lado de forma mais exata e, por outro lado, menos estigmatizante, a situação em que se encontram essas pessoas.
Podemos, assim, observar uma batalha semântica entre os defensores dos direitos dos estrangeiros e os partidários de uma legislação mais rígida contra eles (geralmente defensores da redução da imigração).
A evolução da legislação sobre este assunto marca particularmente a modificação da política de imigração dos Estados de acordo com o contexto econômico e social: enquanto na França, antes de 1973 e da cessação da imigração legal em massa, um estrangeiro em situação irregular viu sua situação muito rapidamente regularizado por uma administração benevolente para as necessidades de mão de obra; depois de 1973, a situação se tornou mais difícil para esses imigrantes .
A evolução do estatuto dos estrangeiros em situação irregular também é geralmente marcada pela evolução do direito dos estrangeiros e refugiados e por batalhas de influência a nível nacional (na França, conflito duradouro entre os Ministérios das Relações Exteriores, do Trabalho e do Interior) e a nível internacional ( ONU e Alto Comissariado das Nações Unidas para os Refugiados contra os Estados).
Os estrangeiros podem se encontrar em uma situação irregular (“sem documentos”) por vários motivos:
É difícil estimar a proporção de estrangeiros em situação irregular na primeira ou na segunda situação, dada a natureza inerentemente desconhecida de sua situação. No entanto, os estados estão tentando compilar estatísticas.
Em 2003, o Ministério do Interior francês estimou que 90% dos estrangeiros em situação irregular se encontravam na segunda situação na França, ou seja, inicialmente inseridos legalmente. Observaríamos assim uma diferença entre a situação real em que se encontram os estrangeiros em situação irregular e a imagem que se veicula nos meios de comunicação, que tratariam principalmente a sua situação irregular pelo ângulo de uma entrada ilegal ("barcos de ilegais" , relatório sobre “traficantes de pessoas” permitindo o acesso ilegal ao território nacional, etc.), enquanto para a maioria deles a entrada foi feita legalmente, sua ilegalidade. situação ocorrendo em grande maioria após o vencimento do visto ou recusa do administração para renovar a sua autorização de residência.
Nos Estados Unidos, a proporção de estrangeiros que entraram no território legalmente, mas permaneceram ilegalmente após o vencimento de sua autorização de residência ( vistos além do período ) é comparável à situação francesa: o Serviço de Imigração e Naturalização Estima sua proporção em pelo menos 95 % No entanto, as estatísticas dos EUA incluem nesta categoria aqueles que usaram documentos falsos para cruzar a fronteira. Além disso, há uma diferença de proporção dependendo do país de origem, em particular tendo em vista a situação geográfica particular com o México, com o qual os Estados Unidos têm vários acordos que permitem a imigração temporária de mão de obra (ver no caso particular da Passagem de Fronteira Cartão ). A política de imigração americana nesta área, em paralelo com o combate ao terrorismo, tende a se endurecer, com o desenvolvimento de documentos biométricos, mas acima de tudo aumento da vigilância por parte das instituições (controle na saída do território, desenvolvimento de recursos de informática como o Sistema de Informação de Estudantes e Visitantes de Intercâmbio para monitorar estudantes estrangeiros, etc.
Em França, a lei prevê que o facto de permanecer ilegalmente no território constitui uma infracção punível com um ano de prisão, uma multa de € 3.750 e uma suspensão de 3 anos do território. Mas a jurisprudência francesa deduziu em 2012 da jurisprudência do TJUE que este crime não pode ser punido com prisão porque tal sanção vai contra os objetivos da diretiva de regresso. Entre 1998 e 2002, 90% dos estrangeiros em situação irregular entraram legalmente no território francês, a ilegalidade da sua situação apenas intervindo após o termo da sua autorização de residência, muitas vezes após a recusa da prefeitura em renovar este título para eles. Assim, uma vez que a lei de Valls de31 de dezembro de 2012, a permanência ilegal não é mais um crime . Por outro lado, podem ser aplicadas sanções administrativas, financeiras e criminais a quem contrate intencionalmente estrangeiros sem autorização de residência.
É, por definição, difícil saber o número de estrangeiros em situação irregular presentes no território nacional. As estimativas variam. Para 2004, a Direção Central de Controle da Imigração e Combate ao Trabalho Ilegal ( Diccilec ) avança a cifra de 200 mil irregulares, mas a Organização Internacional do Trabalho (OIT) estima que sejam 400 mil.
Na França , a expressão "sans-papiers" foi amplamente disseminada entre o público em geral após a ocupação das igrejas parisienses por coletivos ("Documentos para todos!", Etc.) exigindo regularização maciça. De sua situação: Saint-Ambroise the18 de março de 1996e São Bernardo de 28 de junho a23 de agosto de 1996. EmJulho de 1991, é a Igreja Saint-Joseph-Artisan que foi ocupada, sob o governo de Edith Cresson , por " requerentes de asilo rejeitados " em greve de fome .
Segundo a Comissão de Inquérito sobre a regularização de estrangeiros em situação irregular do Senado francês :
“Deve-se notar a esse respeito que a expressão 'indocumentado' freqüentemente usada para designar esses estrangeiros não é neutra. Com efeito, pode sugerir que são "vítimas" privadas de direito pela administração quando são estrangeiros em situação irregular em França. "A questão dos imigrantes ilegais é objeto de muitas manipulações semânticas . Os termos mais comumente usados para qualificar esses migrantes são “clandestinos” e “trabalhadores clandestinos”. Estes termos são regularmente utilizados por autores que procuram sublinhar que a especificidade desta população depende do facto de residirem num local sem autorização de residência, evitando o uso da palavra “ilegal”.
No entanto, este termo continua fortemente criminalizando aos olhos de alguns defensores de estrangeiros ilegais. Para o filósofo Jacques Derrida , “os“ indocumentados ”não são ilegais (…) a maioria deles trabalha e vive, viveu e trabalhou em plena luz do dia durante anos (…) é a iniquidade da repressão governamental contra os“ migrantes sem documentos ”que muitas vezes cria clandestinidade onde não havia ”.
De acordo com o antropólogo Marcello Valli :
“O conceito de clandestinidade tem conotações que vão muito além de simplesmente relatar a situação de um migrante. Em particular a partir dos ataques de 11 de setembro de 2001 , os governos europeus fazem um amálgama explícito entre a criminalidade , até mesmo o terrorismo , e a migração irregular. O termo clandestino seria antes apropriado para referir-se exclusivamente à forma de entrada no país, ou seja, às pessoas que cruzam a fronteira ilegal ou clandestinamente, o que é o caso apenas para uma parte dos Sans -Papers. De qualquer forma, é abusivo falar de ilegais quando, por exemplo, esses migrantes irregulares pagam impostos ou contribuições sociais ou quando seus filhos frequentam escolas. Mas é óbvio que muitas vezes essas pessoas são obrigadas a adotar comportamentos “clandestinos”, a se esconder ou se confundir com outros, e assim por diante. " Empurrando a lógica mais longe, e porque “não é o ato de migrar que é irregular, mas é a gestão do ato de migração pelos Estados que o torna irregular. " , O professor Claudio Bolzman fala em" população ilegal ".O Estado e os órgãos jurídicos estão prestando muito mais atenção à questão da ilegalidade. Assim, os escritórios do estado suíço (IMES, ODR, ODM) falam de “migrantes ilegais”. A Comunidade Europeia fala de “pessoas em situação irregular”, mas usa o termo “ migrante ilegal ” nos seus documentos em inglês . Também em inglês, as Nações Unidas parecem preferir o termo “ migrantes sem documentos ”, que se refere ao fato de esses migrantes não estarem registrados em seu país de acolhimento, sem torná-lo um elemento de criminalização. A Organização Internacional para as Migrações (OIM) vai no mesmo sentido ao defender os nomes " migrante irregular " e " residente irregular " que implicam que o estatuto não é regular mas que os indivíduos não são "ilegais" por tudo isso. A organização insiste, assim, nas consequências que a assimilação dos migrantes à noção de ilegalidade pode ter em termos de imagem e aceitação por parte da população indígena.
Associações e movimentos de apoio aos migrantes preferem o termo - mais militante - de "Sans-Papiers". No entanto, esse termo não é correto e é confuso. Na verdade, em uma grande maioria, os “Sans-Papiers” têm um passaporte válido. Além disso, eles têm uma existência legal em setores inteiros da sociedade, como seguros de saúde que os estrangeiros ilegais que residem na Suíça têm o direito e a obrigação de se inscreverem ou a educação pública obrigatória que é oficialmente aberta sem discriminação contra seus filhos.
O termo mais correcto seria, portanto, o de "migrantes sem autorização de residência" ou, para a grande maioria deles, "trabalhadores migrantes sem autorização de residência".
A maioria dos países desenvolvidos hoje tem uma política dupla:
Mas existe também a chamada categoria “ ni-ni ”, para “nem expelível nem regularizável”. Esta categoria inclui os estrangeiros que tiveram alguma mudança de situação durante a viagem: por exemplo, um estrangeiro (em situação regular mas não renovada, ou em situação irregular) que tem um filho com o cônjuge nativo. Os direitos à vida familiar normal, incluindo o direito de não separar famílias arbitrariamente, garantidos pelo artigo 8.º da Convenção Europeia dos Direitos do Homem, impedem a expulsão, mesmo que seja conforme com a lei do país de origem. »Bem-vindo.
Muitas vezes, as regularizações de certos estrangeiros em situação irregular apenas permitem ao Estado cumprir esses compromissos internacionais.
Na França, as prefeituras atendem estrangeiros em situação irregular que solicitam a regularização de sua situação; a prisão de pessoas em situação irregular pode ocorrer nos balcões das prefeituras ( circular do 21 de fevereiro de 2006) Este pedido dá origem a uma investigação e a uma decisão positiva ou negativa após várias etapas. Em todas as cidades com poucos milhares de habitantes existem centros de acolhimento para pessoas que solicitam a regularização da sua situação. Um deles, o centro de Sangatte no norte da França , que recebia estrangeiros ilegais que desejavam cruzar para o Reino Unido , foi fechado definitivamente em16 de dezembro de 2002.
De acordo com um estudo do professor Xavier Chojnicki, da Universidade de Lille, realizado em nome do Ministério de Assuntos Sociais, a imigração traz 12,4 bilhões de euros a cada ano para a França. Em 2011, 35 pesquisadores e especialistas realizaram um relatório de auditoria à Assembleia Nacional, segundo o qual a "imigração zero" custaria à França 5% do PIB adicional que ela precisaria encontrar para financiar a proteção social até 2050.
Em muitos países desenvolvidos, o assunto dos imigrantes ilegais é controverso. Na França, os partidos de esquerda e extrema esquerda são a favor da regularização maciça de estrangeiros ilegais. Os partidos de direita e extrema direita preferem uma política de não regularização massiva. Mas essas tendências dão origem a muitas exceções. Também é importante distinguir entre épocas.
Também existem pontos de vista opostos sobre o poder que um estado deve ter sobre a permanência de estrangeiros:
Devido a esses diferentes pontos de vista, partidos ou organizações defendem políticas diferentes: