A discriminação social é um processo relacionado ao fato de se distinguir concernente a uma pessoa ou grupo social , criando fronteiras ditas "discriminatórias", ou seja, produzindo um rechaço à exclusão social em critérios como origem social ou étnica , religião , gênero , nível de inteligência , estado de saúde , etc.
O conceito de discriminação social está surgindo como resultado de lutas políticas para a igualdade de direitos entre homens que resultam na maioria dos países ocidentais no início da segunda metade do XX ° século, a eliminação progressiva do tratamento diferenças legal (final de colonização , racial segregação nos Estados Unidos , etc.). Num contexto em que a sociedade evolui no sentido da generalização dos mecanismos de concorrência, determinados grupos sociais não beneficiam objetivamente das mesmas oportunidades que outros, apesar da igualdade jurídica de que gozam em princípio. É o caso das minorias visíveis, das minorias culturais, das mulheres , dos deficientes , dos idosos , das lésbicas, dos gays, dos bissexuais , das pessoas trans , etc.
Para restabelecer o equilíbrio de oportunidades, esses Estados estão iniciando políticas de combate à discriminação. Essa luta segue vários caminhos. De uma perspectiva legal, a discriminação não é prejudicar um grupo, mas um indivíduo. Diz-se que esse indivíduo é vítima de discriminação quando, em situação idêntica, é tratado de forma diferente dos demais sem motivo legítimo:
“Uma distinção ou diferença de tratamento só é discriminação quando é ilegal. "
Onde a igualdade entre os indivíduos deve prevalecer, um deles é tratado de forma diferente (e negativamente) com base em um ou mais critérios ilegítimos. A discriminação é, portanto, uma violação do princípio da igualdade. Trata-se de proteger os indivíduos, sancionando a discriminação. É também uma questão de prevenir a discriminação, por exemplo, tornando anônimas as candidaturas a empregos. Depois, políticas de reequilíbrio, chamadas de “ discriminação positiva ”, que visam reequilibrar as oportunidades entre os grupos. Finalmente, de forma mais geral, existem medidas econômicas, sociais e culturais.
A palavra discriminação vem do latim discriminis , que significa "separação". A palavra discriminação impôs-se na linguagem cotidiana (e nas ciências sociais) com um significado mais restrito. No senso comum, discriminação é o tratamento de um ou mais indivíduos de forma desigual e desfavorável. Mais precisamente, trata-se de distinguir um grupo social de outros segundo características extrínsecas (fortuna, educação, local de residência, etc.) ou intrínsecas (sexo, origem étnica, etc.) para poder aplicá-lo a tratamento específico, geralmente negativo.
Para constituir discriminação, o tratamento reservado ao grupo social discriminado deve, pelo menos, ser percebido como ilegal. Assim, o Ancien Régime não pode ser concebido como um regime discriminatório, uma vez que aí a repartição em ordens é considerada natural: é um regime desigual. A discriminação, portanto, pressupõe uma lacuna entre a igualdade formal e a desigualdade real. Não se limita, portanto, à negação da igualdade ou à ausência dela. A discriminação e a não discriminação pressupõem que a igualdade tenha sido previamente estabelecida.
Por outro lado, a discriminação pressupõe um tratamento específico aplicado ao grupo discriminado. Isso exclui teorias a priori , ideologias e outras formas de pensamento do campo da discriminação. Assim, o racismo, por exemplo, embora muitas vezes esteja na origem da discriminação com base na raça, não constitui em si mesmo discriminação. Deve ser transcrito no fato, que está consubstanciado em um tratamento, para dar lugar à discriminação. Por exemplo, o uso do critério de origem étnica para selecionar candidatos a um concurso constitui discriminação, enquanto o fato de alegar, escrever, publicar que indivíduos de tal origem étnica devam ter acesso a uma função não é um (é racismo e este exemplo constitui na lei francesa um caso de incitamento à discriminação étnica, mas isso não mostra que o instigador comete discriminação, nem que ele tenha os meios para fazê-lo (para cometer).
A discriminação no senso comum é um conceito recente. Foi na década de 1950, porém, que a palavra adquiriu seu significado negativo atual. A expressão “não discriminação” aparece ao mesmo tempo. Ou seja, logo após a Declaração Universal dos Direitos Humanos . Embora a igualdade legal ainda não tenha sido alcançada nos países ocidentais, em particular com a segregação racial nos Estados Unidos e a desigualdade com que as populações das colônias ou ex-colônias de países europeus (em particular França e Inglaterra), o movimento está em andamento. Isso obviamente não impede que as desigualdades de fato subsistam.
Paralelamente, iniciou-se outro movimento: a generalização dos mecanismos de concorrência, nomeadamente a assinatura do GATT por vinte e três países em 1947. Do lado europeu, o Tratado de Roma visa estabelecer a livre circulação de mercadorias, pessoas, serviços e capital. Quando as sociedades ocidentais se liberalizaram na década de 1960, velhas barreiras sociais foram enfraquecidas.
É a conjunção entre o desenvolvimento da igualdade jurídica e do liberalismo econômico e social que leva à generalização da competição entre os indivíduos. É no contexto desta competição que certos grupos se encontram em desvantagem em relação a outros por causa de sua origem, sexo, religião, etc. : são vítimas de discriminação.
A discriminação é definida como o tratamento desigual e desfavorável aplicado a certas pessoas por um critério proibido por lei, a saber, raça, origem, língua, nome, sexo, aparência física, filiação a um movimento filosófico, sindical, político ou religioso.
O Código Penal , em sua seção “Discriminação” do capítulo dedicado a “atentados à dignidade da pessoa” , reconhece e pune diversos tipos de discriminação.
«Qualquer distinção feita entre as pessoas singulares com base na origem, no sexo, no estado civil, na gravidez, no aspecto físico ou na particular vulnerabilidade resultante da sua situação económica, aparente ou conhecida, constitui discriminação. Do seu autor, apelido , seu local de residência, seu estado de saúde, sua perda de autonomia, sua deficiência, suas características genéticas, seus costumes, sua orientação sexual, sua identidade de gênero, sua idade, suas opiniões políticas, suas atividades sindicais, sua capacidade de expressão -se em outra língua que não o francês, sua pertença ou não, real ou presumida, a uma etnia, a uma nação, a uma dita raça ou a uma religião específica. "
A discriminação pode ser direta ou indireta. No primeiro caso, a discriminação é óbvia: pode ser observada e denunciada. Mas, após o desenvolvimento da luta contra a discriminação, há uma série de práticas ocultas. Essas práticas visam excluir candidatos indiretamente.
O conceito de discriminação indireta foi introduzido após tentativas de reequilíbrio entre diferentes grupos populacionais . Medir a representação de diferentes grupos em diferentes setores (especialmente nos Estados Unidos) detectou variações como resultado do desenvolvimento de certas práticas aparentemente perfeitas, mas que na verdade prejudicam um determinado grupo. A identificação da discriminação direta depende de uma análise jurídica que permita detectar uma diferença de tratamento em oposição à igualdade. Identificar a discriminação indireta é uma questão de análise estatística: é identificada pelos efeitos, não pelas causas. A intenção do autor da medida (aparentemente neutra) não é levada em consideração, apenas o resultado conta.
A noção de discriminação vista do ponto de vista do indivíduo parece aplicar-se apenas a situações específicas. Mas imediatamente se estende a um grupo . Com efeito, diz-se que um grupo é vítima de discriminação quando o critério que o identifica (cor da pele, religião, sexo, etc.) serve regularmente de base à discriminação individual. Por outro lado, a discriminação pode ser considerada legal, se a lei se opõe a um princípio de igualdade que vai além dele. Portanto, visa diretamente grupos como tais, e não mais apenas indivíduos. Baseia-se em grupos formados ou define grupos e especifica os tratamentos a serem aplicados a eles. Assim, certos grupos discriminados têm uma longa história , uma cultura ou valores comuns (é o caso, por exemplo, dos grupos étnicos), enquanto outros não se percebem necessariamente como tal (pessoas com deficiência, por exemplo).
Se alguém limita à discriminação conforme definida por lei, a ideia de discriminação legal não tem sentido. No entanto, em um sentido geral, a discriminação é a desigualdade que se manifesta contra um pano de fundo de suposta igualdade. Mas a norma que funda a igualdade em questão pode não ser estritamente legal: ela encontra sua fonte em outro lugar. Em uma fonte superior de direito, em uma concepção considerada transcendente, como a dos direitos humanos ou de uma religião, ou simplesmente na percepção de certos membros da sociedade. O uso do termo “discriminação” (ou mais precisamente “discriminação legal”) para qualificar aquelas situações em que a lei se opõe, por exemplo, aos direitos humanos é generalizado. Mas deve-se notar que os fenômenos considerados muitas vezes datam de antes da década de 1950, e que só poderiam ser qualificados (na França) como “discriminação” retrospectivamente (já que o termo não existia no país em que é ouvido atualmente).
Do ponto de vista jurídico, o sistema de apartheid que existiu na África do Sul entre 1948 e 1991 constitui um sistema desigual baseado na segregação racial , mas legal. Do ponto de vista dos direitos humanos , esse sistema pode ser considerado discriminatório. À igualdade legal entre todos os homens, ele se opôs a uma desigualdade de fato (legalmente construída).
Antes de 1940, cada estado-nação tinha liberdade para definir sua política de imigração . Assim, os Estados Unidos estabelecem um sistema de cotas que visa limitar o acesso de negros , judeus e asiáticos ao território e à nacionalidade americana. Com a queda do regime nazista em 1945, a descoberta dos campos de extermínio e o surgimento de nações do Terceiro Mundo mudaram a consciência. Torna-se ilegítimo expressar um pensamento racista . O processo de desaparecimento das preferências étnicas e raciais é gradual: só em 1965, nos Estados Unidos, as leis segregacionistas desapareceram; 1973 na França para que o critério de origem seja eliminado na avaliação de um procedimento de naturalização; 1991 para o Apartheid .
Na França, qualquer quebra legal de igualdade entre homens pode ser qualificada (com ou sem razão) como discriminação.
A lei desigual pode entrar em conflito com a lei constitucional. Foi o que aconteceu no caso Rosa Parks . Este americano recusou, em 1955, dar passagem a um passageiro branco num autocarro. De acordo com a lei (desigual) do Alabama, ela era a culpada, mas essa lei foi declarada inconstitucional. Assim, as leis segregacionistas que prevaleciam na época nos ônibus, eram, segundo a Constituição Americana, discriminatórias.
Na Europa, os casos em que o direito comunitário se opõe a um direito nacional são da mesma ordem. Na verdade, o direito comunitário está acima do direito nacional na hierarquia das fontes do direito. Portanto, é possível questionar essas leis como discriminatórias em relação a esse direito.
Nem todos os padrões de igualdade se beneficiam do reconhecimento dos direitos humanos ou da autoridade de uma constituição. Na luta política e social, diferentes grupos buscam manter seu padrão de igualdade. O conceito de discriminação torna-se então uma ferramenta para esse propósito. Porém, mais do que uma luta contra a discriminação, é uma luta pela igualdade. Uma vez obtida essa igualdade, a discriminação corre o risco de continuar existindo.
Identificar uma situação como discriminação equivale a qualificá-la negativamente e, portanto, a conceber que não é legítima. Essa identificação, portanto, tem como corolário a formação do projeto antidiscriminação. Muitas vezes, mas nem sempre, a discriminação legal está embutida na memória coletiva e causa um sentimento de desfiliação e não reconhecimento.
A expressão "discriminação positiva", para a qual o Grand Dictionnaire terminologique québequois prefere os nomes "ação positiva" ou "des-discriminação", visa corrigir, reparar, reverter a discriminação, agindo sobre grupos que geralmente são desfavorecidos. Na verdade, as políticas e a lei lutam para restaurar o equilíbrio entre os grupos sociais, porque os grupos desfavorecidos não se beneficiam das mesmas armas (mesmo capital cultural, conhecimento do funcionamento da sociedade) que os outros. Eles são, portanto, objetivamente prejudicados, embora não haja discriminação no trabalho. Não basta abolir uma desigualdade jurídica (segregação, colonização, status da mulher) para que a igualdade ocorra na prática.
O presidente dos Estados Unidos, Lyndon B. Johnson , em um discurso de 1965 , resumiu o seguinte:
"Você não pode pegar uma pessoa que há anos mancando acorrentada, para libertá-la, colocá-la na linha de partida de uma corrida e dizer a ela, 'você é livre para competir com qualquer outra pessoa", e então pensar corretamente que você estava totalmente correto. "
A ação positiva ou mobilização positiva nasceu nos Estados Unidos , sob o nome de Ação Afirmativa , com um duplo objetivo: por um lado, compensar as desigualdades socioeconômicas estruturais legadas no passado às minorias étnicas (em particular índios e negros ); mais modestamente, melhorar a representatividade das elites, por outro lado. A ideia foi exportada (Índia, Europa, África do Sul, etc.) e diversificada, já que não se limita mais às minorias étnicas, mas a todos os grupos sociais discriminados.
Trata-se de fazer modificações jurídicas no campo da concorrência (posições reservadas, cotas, canais separados) a fim de favorecer grupos desfavorecidos para contrabalançar uma situação de fato. Já não se trata de garantir a igualdade entre indivíduos, mas entre grupos.
A lei francesa penaliza a discriminação. A luta contra a discriminação costuma assumir a forma de um projeto de integração. A discriminação positiva vem se desenvolvendo há alguns anos, às vezes de forma espetacular, como acontece com a lei da paridade na política, mas há muito que a ideia se chocou com a da igualdade republicana.
Na França, o empregador não deve, em nenhum momento, tomar decisões com base em critérios de discriminação. A lei de27 de maio de 2008transpôs para a lei francesa as definições de quatro diretivas comunitárias que proíbem a discriminação na empresa.
Na lei canadense, as regras relativas à distinção são estabelecidas na seção 15 da Carta Canadense de Direitos e Liberdades . Na lei de Quebec, é a seção 10 da Carta de direitos humanos e liberdades .
A lei de 1 st julho 1972 sobre a luta contra o racismo. No Código Penal , os artigos 225-1 a 225-4 compõem a seção sobre discriminação. O Artigo 225-1 dá a definição; o Artigo 225-2 especifica as penalidades; o Artigo 225-3 especifica exceções; o Artigo 225-3-1 reconhece o teste; e o artigo 225-4 especifica as penalidades incorridas por pessoas jurídicas.
Os artigos do código penal foram adicionadas ou alteradas pelas leis n o 2001-1066, de 16 de Novembro de 2001 sobre a luta contra a discriminação, n o 2002-303, de 4 de Março de 2002 sobre os direitos dos doentes e qualidade do sistema de saúde e n o 2006-340 de 23 de março de 2006 sobre igualdade de remuneração entre mulheres e hommes.La lei nº 2004-1486 de 30 de dezembro de 2004 : instituição HALDE. O HALDE é extinto por revogação da lei, por força do artigo 22.º da lei n.º 2011-334, de 29 de março de 2011 , e é substituído pelo Defensor de Direitos .
No código do trabalho , os artigos L1131-1 a L1134-5 constituem a seção sobre discriminação.
A lei n o 2008-496, de 27 de Maio de 2008 porta várias disposições do direito comunitário em matéria de luta contra a discriminação. A lei de 4 de agosto de 2014 diz respeito à igualdade real entre mulheres e homens. A lei de 17 de agosto de 2015 diz respeito ao diálogo social (modificando a disposição das obrigações de negociação previstas na lei de 4 de agosto de 2014). A lei de18 de novembro de 2016"Modernização da Justiça XXI th século" fornecendo uma ação de grupo minimalista contra a discriminação no emprego.
Na Suíça , a Constituição Federal garante que (artigo 8):
Certos critérios que não estavam originalmente previstos por lei (ver o artigo Discriminação de portadores de HIV ) foram posteriormente introduzidos (ver seção anterior ). Mas ainda existem certas discriminações que a lei não prevê formalmente:
Nota: Como a glotofobia é uma forma de discriminação frequentemente usual, não reconhecida e às vezes até banalizada sem o saber, este termo é preferível à expressão "discriminação linguística" (encontrada nas versões em outras línguas deste documento) Página da Wikipedia) para trazer essa injustiça à tona. A frase “discriminação linguística” pode sugerir que são as línguas que são discriminadas, e não as pessoas que as usam.
Um exemplo notável de discriminação lingüística ocorreu em 1948, quando Mohammad Ali Jinnah declarou o urdu como a língua nacional do Paquistão e chamou os inimigos do estado de quem apóia o uso do bengali , a língua mais popular do país. O Movimento da Língua Bengali no antigo Paquistão transformou isso em uma campanha política que desempenhou um papel fundamental na criação de Bangladesh .
Muitas ofertas de emprego das instituições europeias exigiam (pelo menos até 2002) que os candidatos tivessem o inglês como língua materna (língua materna inglesa ou falante nativo do inglês ), eliminando assim os candidatos com o inglês como língua nativa. Esses fatos estão em flagrante contradição com a declaração universal dos direitos humanos , que especifica: Qualquer pessoa pode prevalecer-se de todos os direitos e todas as liberdades proclamadas na presente declaração, sem qualquer distinção, em particular de raça, cor, sexo, língua, religião, opinião política ou qualquer outra opinião, origem nacional ou social, fortuna, nascimento ou qualquer outra situação ” . O mesmo é verdade para muitas organizações internacionais.
Pessoas que cresceram falando uma das principais línguas multinacionais têm vantagens significativas sobre aquelas que foram criadas em uma língua étnica que só é falada em (uma pequena parte) de um país, pois têm acesso direto a ela. Aprendizagem, cultura e ideias de muitos países ao redor do mundo, desde a infância . Muitas das grandes línguas do mundo se espalharam pelo mundo porque eram apoiadas por superioridade militar, política e econômica.
" Você não pega uma pessoa que, por anos, foi amarrada por correntes e o liberta, trazê-lo para a linha de partida de uma corrida e depois dizer," você é livre para competir com todos os outros ", e ainda com justiça acredite que você tem sido completamente justo . "