No direito da família , a adoção do latim adoptare ( etimologicamente : ad optare , "escolher") significa "dar a alguém a posição e os direitos de um filho ou filha ". Em outras palavras, a adoção é uma instituição pela qual um vínculo familiar ou de filiação é criado entre o adotado, geralmente uma criança e o (s) adotante (s), seus novos pais que não são seus pais biológicos. O adotado passa a ser filho do adotante (vínculo de filiação) e, portanto, obtém direitos e deveres morais e patrimoniais.
O propósito da adoção pode ser o de prover as necessidades de uma criança estabelecendo uma filiação quando ela não tem uma por ser órfã . A adoção também pode permitir que a pessoa que o adota transmita sua herança porque não tem filhos ou, se ambos os pais forem do mesmo sexo, eles têm o direito de adotar. Também pode ser uma questão de desejo de constituir família.
O adotado pode ser um filho menor ou adulto , um órfão , filho de seu cônjuge, ou uma criança voluntariamente abandonada ou tirada de seus pais pelo Estado ( proteção à criança ) ou ilegalmente por uma pessoa ( traficante de crianças ). O adotante é uma pessoa solteira ou um casal do mesmo sexo ou sexo diferente ( adoção do mesmo sexo ), um estranho ou o cônjuge dos pais da criança.
De acordo com a legislação local , a adoção pode ser considerada única , plenária , confidencial ou mesmo internacional aberta se o adotado não for do mesmo país do adotante. Observe a lei muçulmana que não reconhece a adoção, mas permite outro procedimento: a kafala . O direito positivo pode coexistir com esses diferentes sistemas ou reconhecer alguns deles.
O procedimento de adoção geralmente consiste em um procedimento preliminar para o abandono ou adotabilidade da criança, seguido de um procedimento para aprovar a adoção e registrá-la no registro civil .
Conhecida desde os tempos antigos, a adoção só será praticada pelos romanos . Em Roma, a adoção pode ser considerada “imperial” e visa a designação de um sucessor oficial. Portanto, geralmente se trata de adultos que são adotados por outro adulto que não tem descendentes a quem possa transmitir seu patrimônio .
Com o fim da Antiguidade, a adoção desapareceu na Europa, foi até proibida sob certas condições.
“A adoção medieval, que era legalmente estabelecida como uma filiação fictícia , só poderia ocorrer se o adotante estivesse em estado de procriação, o que proibia a adoção por eunucos e desamparados . Da mesma forma, era "contrário à verdade" e impossível segundo a natureza que o adotado fosse considerado filho fictício de um adotivo que teria sido mais jovem do que ele porque, na natureza, o pai é necessariamente mais velho do que o filho. "
Do outro lado do Mediterrâneo, a adoção é proibida pela lei muçulmana . Esta é uma interpretação dos versículos 4 e 5 da sura 33 do Alcorão :
“Deus não colocou dois corações no homem; ele não concedeu a suas esposas os direitos de suas mães, nem a seus filhos adotivos os de seus filhos ” “Chame seus filhos adotivos pelo nome de seus pais, será mais justo diante de Deus. Se você não conhece seus pais, deixe-os ser seus irmãos de religião e seus clientes; você não é culpado se não o sabe; mas é pecado fazê-lo com conhecimento de causa ... ”.Em seu lugar, estabelece-se a kafala , sistema de colocação sem modificação de filiação.
Antes da chamada adoção moderna, como sabemos a partir da segunda metade do XX ° século , tem havido várias formas de adoção, o mais antigo que remonta à lei grega e do direito romano . Depois de um longo período de marginalização, o uso de reaparece adoção, entre os países, entre o final do XVIII ° século e início do XIX ° século .
Na época da Revolução Francesa , Hugues Fulchiron citado por Bruno Perreau em seu livro Adoção Penser , sublinha que os revolucionários veem nela a possibilidade de “imitar a natureza, criando pela força da vontade uma segunda natureza, mais harmoniosa e mais razoável do que o primeiro ” . Nos Estados Unidos , ele decolou por causa da imigração e da Guerra Civil . A adoção de um órfão indiano pelo pai Anton Docher no final do XIX ° século Novo México é um exemplo único de adoção nos Estados Unidos.
As notas sociólogo Martine Tribunal que "no final do XIX ° século, as crianças que adotamos são principalmente meninos 8-10 anos, a fim de fazê-los funcionar. A adoção assumiu então um caráter mais sentimental: a partir dos anos 1920, as pessoas buscaram adotar para conviver com elas uma relação afetiva, gratificante, centrada na felicidade ” .
Na França, a adoção moderna, no sentido de criar um vínculo de filiação, disparou no final da Primeira Guerra Mundial . Era então uma questão de "lidar com as perdas da guerra". A legislação evolui, sempre no sentido da facilitação da adoção, até 1976 quando o propósito de "constituir família" está definitivamente consagrado na lei.
Adoção internacional tornou-se cada vez mais importante desde a segunda metade do XX ° século. Segundo o trabalho de Peter Selman, aumentou 40% entre 1998 e 2004 , ano em que os vinte principais países receptores receberam 45.000 crianças. Desde então, tem havido uma tendência de queda. De acordo com outras análises dos 23 principais países anfitriões, eles são estimados em 35.000 em 2008 e 29.000 em 2010 . Diante desse crescimento do deslocamento de crianças, a comunidade internacional vem adotando medidas cada vez maiores para regulamentar e padronizar procedimentos. Eles visam proteger as crianças e, em particular, prevenir o tráfico de crianças .
Como qualquer conceito de direito de família , a adoção continua a ser uma matéria soberana, conservando uma certa diversidade segundo os Estados, mas é objeto de numerosas convenções ou acordos multilaterais, em particular para gerir os efeitos das adoções internacionais. Também existem formas de adoção habitual ou tradicional, como a dádiva de uma criança .
Alguns países têm duas formas concorrentes de adoção (como a França: adoção simples e adoção total), outros têm apenas uma (Haiti, por exemplo). A adoção pode ser considerada “aberta” ou “confidencial”. Pode ser final ou revogável. (Este princípio de quebra do vínculo de filiação original existe em particular na França , Bélgica , Estados Unidos e Canadá ).
A França e a Bélgica, herdeiros do Código Napoleão, têm um plano de adoção consagrado no artigo 343º e seguintes do Código Civil Nacional ( Código Civil Francês , Código Civil Belga ). É um regime dividido em duas possibilidades: adoção simples e adoção plena.
A adoção simples não rompe o vínculo de filiação com os pais biológicos da criança adotada. Acrescenta a este vínculo de filiação o vínculo de filiação adotiva, criando assim uma dupla filiação. Dependendo da legislação nacional, pode ser revogável. Ao contrário da adoção simples, a adoção plena rompe todos os laços de filiação com a família de origem da criança adotada. Geralmente é irrevogável, mas certas leis nacionais permitem que seja revisado.
No Haiti, por exemplo, apenas a simples adoção é possível. Por outro lado, na Suíça, o código civil só permite um sistema próximo da adoção total.
Utilizada principalmente nos EUA, a chamada adoção “confidencial” aproxima-se do nascimento anonimamente . As origens biológicas da criança adotada, e em particular de seus pais, são mantidas em segredo para evitar o encontro a posteriori da criança com um ou outro de seus pais biológicos.
A adoção aberta é uma prática nos Estados Unidos. Em sua análise, Florence Laroche-Gisserot, especifica que ela "não tem uma identidade jurídica clara e precisa", que apareceu por volta da década de 1970 e que se caracteriza "pelo fato de que os pais biológicos se encontram e escolhem os próprios futuros adotantes e então mantenha contato entre eles e a criança ” . Nesse sentido, apresenta semelhanças com a colocação voluntária da criança.
A adoção é regida por vários textos internacionais de diferentes âmbitos e naturezas. Certos textos buscam organizar a adoção, para proteger os direitos da criança ; outros visam facilitar a cooperação entre países para facilitar a adoção internacional e lutar contra o tráfico de crianças .
Existem dois textos principais com vocação global sobre o tema: a Convenção Internacional sobre os Direitos da Criança (CDC), elaborada em 1989, e a Convenção sobre a Proteção da Criança e a Cooperação para a Adoção Internacional de 1993.
CIDEA Convenção Internacional sobre os Direitos da Criança (CDC), um tratado internacional adotado em20 de novembro de 1989pelas Nações Unidas proclama "o interesse superior da criança" (art. 3), o interesse de proteger a unidade familiar (art. 9 e 10), mas também uma "proteção de substituição" (art. 20 e 21).
A convenção hierarquiza suas proteções ao privilegiar soluções que evitam o deslocamento da criança. As quatro soluções locais listadas são colocação em uma família , kafala em países de lei islâmica , adoção e institucionalização, este último caso deve ser considerado apenas " em caso de necessidade ". Quando nenhuma solução satisfatória para a criança puder ser implementada em seu país de origem, a adoção internacional pode então ser considerada, a qual deve ser objeto de vigilância especial.
A convenção internacional sobre os direitos da criança é obrigatória para todos os países que a ratificaram, ou seja , 190 dos 193 estados reconhecidos pela ONU, ou seja , exceto os Estados Unidos , Somália e Sudão. Do Sul .
Convenção de HaiaO 29 de maio de 1993, um tratado multilateral de direito privado, a convenção sobre a proteção de crianças e a cooperação em matéria de adoção internacional , estabelece a estrutura geral para a cooperação internacional em matéria de adoção internacional. Estabelece os princípios da Convenção Internacional sobre os Direitos da Criança e enumera uma série de regras destinadas a proteger a criança quando se considera uma adoção internacional e a facilitar a cooperação entre os Estados Partes. Dentrodezembro 2012, reúne 89 países.
Outros textosO 18 de dezembro de 2009, a Assembleia Geral das Nações Unidas adota as "Diretrizes para os Cuidados Alternativos de Crianças" que complementam e fortalecem as disposições internacionais em vigor. Este texto se limita a estabelecer diretrizes desejáveis e não tem valor vinculativo no direito internacional.
Em seu guia de boas práticas número 2, a Conferência de Haia de Direito Internacional Privado (HCCH) enumera os cinco princípios fundamentais considerados simultaneamente e que, em conjunto, contribuem para a realização dos objetivos previstos na convenção:
Nota: não existe uma diretiva europeia sobre este assunto. O direito da família está excluído do domínio de competência da União Europeia .
Organização da Unidade Africana (OUA)O 1 r de Julho de de 1990,, a Organização da Unidade Africana adota a Carta Africana dos Direitos e Bem-Estar da Criança que é inspirada por uma declaração anteriormente adotada pela OUA e pela Convenção Internacional sobre os Direitos da Criança. A carta traz para os termos da convenção uma interpretação que leva em consideração as especificidades do continente africano e de suas culturas. Está em vigor em 53 países.
A carta esclarece o conceito de “ família extensa ” para a criança, introduzido pela Convenção Internacional sobre os Direitos da Criança, ao mencionar o tutor no ambiente familiar; bem como o de “separação temporária” para atos de “deslocamento interno e externo causados por conflitos armados ou desastres culturais”. Tal separação exige, portanto, a implementação de medidas que promovam a reunificação dos filhos com os pais. É a União Africana , que sucedeu à OUA, que agora garante o monitoramento da Carta, em particular através do Comitê Africano de Peritos sobre os Direitos e Bem-Estar da Criança.
concelho EuropeuO 24 de abril de 1967, o Conselho da Europa adota a “Convenção Europeia sobre a Adoção de Crianças”, que entra em vigor em26 de abril de 1968. O26 de janeiro de 2000, a Assembleia Parlamentar do Conselho da Europa adota uma recomendação denunciando os abusos na adoção internacional e pede, em particular, ao Comité de Ministros do Conselho da Europa que continue a afirmar a sua vontade política de fazer respeitar os direitos das crianças pelos Estados-Membros.
Em 2008 , 18 dos 47 Estados-Membros do Conselho ratificaram o texto e 3 assinaram-no. Nessa data, uma versão revisada é preparada e então adotada. No14 de dezembro de 2012, esta versão está em vigor em 7 dos 47 estados membros do conselho. O texto revisado introduz novas regras sobre consentimento, amplia o acesso à adoção ao abri-lo para casais não casados, homossexuais ou heterossexuais, trata de questões de acesso às origens e estabelece condições de idade para acesso.
Finalmente, o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem , um tribunal especial do Conselho da Europa, teve de ouvir uma série de casos de adoção devido a uma alegada violação dos artigos 8 (direito à vida privada e familiar) e 14 (discriminação) da Convenção . As condições para o abandono de crianças foram assim criticadas, mas nos últimos tempos é sobretudo o encerramento da adoção de homossexuais que tem sido criticado. Assim, desde o caso EB v. Na França, o fundamento da homossexualidade não parece mais poder ser invocado para justificar, por si só, uma recusa de aprovação à adoção.
Como de costume, os procedimentos gerais são pouco descritos nas convenções existentes sobre os direitos das crianças e adoção internacional. No entanto, eles estipulam um certo número de regras supranacionais que todos os estados signatários devem respeitar.
Qualquer adoção deve (em ordem):
As variações dessas quatro obrigações variam muito de estado para estado. No entanto, normalmente constituem uma base comum para todos os procedimentos nacionais implementados pelos países que ratificaram a Convenção Internacional sobre os Direitos da Criança.
Dependendo do país, os candidatos à adoção podem estar sujeitos à obtenção de aprovação antes de tomar as medidas de adoção. As regras relativas a este processo são regidas pela legislação nacional de cada país.
No caso de adoção internacional, é feita uma distinção entre os procedimentos dos países que ratificaram a Convenção sobre a Proteção de Crianças e a Cooperação em Matéria de Adoção Internacional e os procedimentos de outros países. O site da Conferência de Haia sobre Direito Internacional Privado (HCCH) mantém a lista dos países envolvidos.
No caso de países que ratificaram a convenção:
No caso de países que não ratificaram a convenção:
Desde a segunda metade do XX ° século a instituição da adoção é atravessada por profundas mudanças que refletem mudanças nas sociedades e mentalidades. Torna-se um meio de proteção das crianças, transborda fronteiras (adoção internacional) e, aos poucos, se afasta do modelo biológico de família (conhecimento das origens, adoção homoparental).
Em cerca de quarenta anos, entre 1969 e 2010 e segundo estatísticas conhecidas, os movimentos de crianças no mundo por motivos de adoção internacional sofreram um grande aumento quantitativo, passando de 1.239 (1969) para 675.243 crianças (2010), quase 545 vezes mais. A falta de controle sobre a real adotabilidade das crianças propostas nos orfanatos dos países de origem pode levar ao abuso e ao tráfico de crianças. Todo o propósito das regulamentações internacionais é proteger as crianças e os possíveis adotantes, conforme especifica o UNICEF em sua posição sobre a adoção internacional. No entanto, desde 2003, o número de adoções internacionais diminuiu: em 2013, houve três vezes menos adoções internacionais do que em 2003.
Entre os principais países de origem de crianças adotadas internacionalmente, graves abusos foram observados na Guatemala , que em 2008 congelou mais de 3.000 casos após a descoberta de grandes irregularidades em um dos principais orfanatos do país. No Camboja , diante da fraude observada, os Estados Unidos suspenderam as adoções internacionais em21 de dezembro de 2001, seguido por vários países. Dentrodezembro de 2009o país declara uma suspensão provisória de todas as adoções internacionais após sua ratificação da convenção sobre proteção de crianças e cooperação em relação à adoção internacional. No Haiti , após o terremoto de 2010, foram registrados sequestros de crianças. (fontes e datas completas)
Qualquer adoção internacional exige que os Estados Partes resolvam os problemas de conciliação de direitos que ela cria. Assim, na França, muitas dificuldades surgiram para a adoção plena de crianças adotadas no Haiti, que reconhece, em sua legislação local, apenas a adoção simples. As famílias adotivas são, portanto, confrontadas com a interpretação dos tribunais. Por opinião de4 de abril de 2011, o Tribunal de Cassação francês confirmou que "a formalidade da legalização dos documentos do estado civil redigidos por uma autoridade estrangeira e destinados a serem produzidos na França permanece, de acordo com o costume internacional e salvo acordo em contrário, obrigatória para ter efeito. , Em outras palavras, a conversão ao francês da adoção plena de uma simples adoção haitiana não foi possível, apesar da produção do consentimento dos pais biológicos, consentimento esse não tendo sido legalizado pelas autoridades haitianas. O parecer do Tribunal de Cassação e os acórdãos a que se refere referem-se apenas à falta de legalização dos documentos produzidos.
Embora a adoção aberta tenha surgido nos Estados Unidos, o direito das crianças adotadas de acessar suas origens biológicas e os meios para exercer esse direito foram amplamente debatidos em alguns países, incluindo a França, durante a década de 1990 . Os “defensores dos segredos trancados a todo custo” opõem-se então aos “promotores da transparência da origem a todo custo”. De acordo com a análise das convenções internacionais publicadas em 2006 pela ONG Coordenação dos Direitos da Criança (Bélgica), este direito de acesso às origens “ainda não está expressamente formalizado nestas convenções internacionais”. A legislação varia muito entre os países, especialmente na Europa, dependendo se eles permitem ou não partos secretos.
A adoção homoparental é o meio para duas pessoas do mesmo sexo adotarem crianças. A criança ou crianças que vivem em uma casa homossexual podem ter os mesmos direitos familiares e patrimoniais de uma criança que vive em uma casa heterossexual . A adoção homoparental pode envolver o filho biológico do cônjuge como um filho fora de casa. Na maioria das vezes resulta da possibilidade de casais do mesmo sexo se casarem, o que existe de forma desigual no mundo. Seu surgimento acompanha o declínio da discriminação por orientação sexual , que disparou na década de 2000 .