A common law é um sistema jurídico cujas regras são principalmente decretadas pelos tribunais à medida que as decisões individuais são tomadas. O caso é, portanto, a principal fonte de direito e a regra de precedente exige que os juízes sigam as decisões tomadas anteriormente pelos tribunais. Os sistemas de common law , entretanto, deixam espaço para muitas leis.
Historicamente, o common law é um sistema derivado do direito inglês . Assim, foi estabelecido em muitas ex-colônias britânicas onde perdurou, notadamente na Irlanda , Hong Kong , Canadá (exceto em Quebec , que usa o direito misto), nos Estados Unidos (exceto na Louisiana , Califórnia e em Porto Rico , onde misto sistemas são usados) e geralmente em países da Commonwealth .
A common law opõe-se à tradição do civil law ( civil law ), em que a principal fonte do direito está nos códigos jurídicos .
A expressão "common law" vem do inglês médio commune laue ( laue sendo derivado do antigo nórdico lagu "direito"), correspondendo ao anglo-normando commune ley . A expressão é difícil de traduzir para o francês, embora a origem desta palavra venha de uma expressão franco-normanda comum, ley, que significa "common law".
A tradução literal “common law” implicaria que existe um direito específico, enquanto a common law designa todo o sistema jurídico. “Direito consuetudinário” implicaria que é apenas um direito verbal, resultante da tradição, ao passo que o direito comum deixa um grande lugar para o direito escrito. Finalmente, a “lei jurisprudencial” seria insuficiente, uma vez que a common law também se baseia em leis aprovadas pelos parlamentos.
Assim, a expressão common law é geralmente usada como está em francês .
A história da lei Inglês , posterior ao direito anglo-saxão , começa quando William o Conquistador, foi coroado rei da Inglaterra na XI th século . Conseqüentemente, os novos reis da Inglaterra confiarão a juízes itinerantes a missão de transcrever certos decretos. Esses juízes itinerantes desenvolverão gradualmente uma jurisprudência comum que é uniforme em toda a Inglaterra ; é daí que vem o sistema de common law .
Desde o XIV th século , século em que Inglês substitui lei francesa como língua oficial dos tribunais através do Act de 1362 dos tribunais ingleses , o direito comum é muito rigoroso e muito rígido; além disso, não oferece uma solução para certos litígios. Os juízes viajantes então começaram a prender o rei por meio de seu chanceler, pedindo-lhe que governasse com justiça . O chanceler, que na maioria das vezes foi eclesiástico, irá nesta ocasião redigir novas normas inspiradas no direito canônico , que serão mais modernas e mais adequadas aos problemas encontrados do que os do direito comum . Os “tribunais de equidade”, inspirados no direito canônico romano, e dos quais o Tribunal de Chancelaria constitui a instância superior, serão assim justapostos aos tribunais de direito comum . Esses dois sistemas ficarão mais próximos depois disso.
A common law é ensinada de 1755 à Universidade de Oxford por William Blackstone .
Embora a distinção entre tribunais de common law e tribunais que aplicam as regras de equidade ("equidade") tenha sido abolida pelos Judicature Acts de 1873 e 1875, ambos os conceitos permanecem no cerne da lei inglesa.
A lei comum foi desenvolvido a partir da XI th a XV ª séculos. Esta lei “comum” na Inglaterra suplantou gradualmente os costumes locais graças à ação das cortes reais ( Curia regis ). Lei criada por juízes e não por lei, a common law dá primazia aos precedentes. Após a XVI th século , a lei comum foi congelado nas regras difíceis de mudar, os juízes estão vinculados pela jurisprudência .
É por isso que, por instigação do Chanceler, foram desenvolvidas as regras de equidade , que configuraram uma nova jurisdição paralela. Com base nos princípios da justiça e da equidade , permitem remediar as lacunas da common law e sua rigidez. Assim, a lei comum permite que uma indenização seja concedida a uma parte lesada pela violação de um contrato . Se o demandante não deseja alívio monetário, mas prefere que sua contraparte seja forçada a cumprir seu contrato, ele deve tomar uma ação por patrimônio . Os procedimentos na equidade eram mais simples do que na common law , muito apegados aos ritos.
No XXI th século, as duas noções persistem na lei Inglês. Alguns juízes decidem de acordo com o procedimento de common law , outros de acordo com o procedimento equitativo . É, portanto, necessário, quando se deseja iniciar uma ação, determinar em que ramo do direito se encontra: a distinção entre common law e equity é, portanto, tão importante entender no direito inglês quanto a distinção entre direito público e privado no direito Francês. Os sujeitos foram gradativamente divididos entre os dois ramos de acordo com o tipo de solução desejada, mas também com o procedimento mais adequado, oral em um caso, escrito no outro.
Ramo jurídico | Procedimento | Alguns campos de aplicação |
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Capital próprio | Escrito e inquisitorial . | Lei de confiança ; empresas comerciais; sociedades por ações; falências; testamentos e propriedades. |
Lei comum | Oral e acusatório . | Lei criminal ; Lei de contrato ; responsabilidade pública. |