Hans Kelsen

Hans Kelsen Imagem na Infobox. Função
Membro do Tribunal Constitucional da Áustria
Biografia
Aniversário 11 de outubro de 1881
Praga
Morte 19 de abril de 1973(em 91)
Berkeley
Tempo Filosofia do século XX ( in )
Nacionalidade austríaco
Treinamento Universidade de Viena
Harvard
University Heidelberg University
Atividades Advogado , juiz , filósofo , professor universitário , jurista
Outra informação
Trabalhou para University of Vienna , Q16491140 , Charles University em Praga , University of Geneva , University of California at Berkeley , University of Cologne , Naval War College
Campo Lei
Membro de Academia Americana
de Artes e Ciências
Instituto de Direito Internacional da Academia Real Holandesa de Artes e Ciências (1954)
Prêmios
Placa de Hans Kelsen, Wickenburggasse, Viena.jpg placa comemorativa

Hans Kelsen , nascido em11 de outubro de 1881em Praga durante o Império Austro-Húngaro e morreu em19 de abril de 1973em Orinda , Califórnia , é um jurista austro - americano , filho de uma família judia da Boêmia e da Galícia . No campo do direito , ele está na origem da “  Teoria Pura do Direito  ”. Ele é o fundador do normativismo e do princípio da Hierarquia das normas .

Hans Kelsen pertence ao movimento do positivismo jurídico , que se opõe ao jusnaturalismo alegando descrever objetivamente qualquer sistema jurídico , sem apelar para valores morais extrínsecos à lei.

Ele lecionou no Juridicum de Viena entre 1911 e 1929 .

Forçado a fugir da Áustria após Anschluss devido à sua ascendência judaica , ele foi para o exílio nos Estados Unidos, onde estudou direito teórico, na Boalt Hall Law School da Universidade da Califórnia em Berkeley .

Teorias de direito público

Normativismo e a pirâmide de normas

Hans Kelsen é o fundador da escola normativa e está na origem da teoria conhecida como pirâmide de padrões ou pura teoria do direito. Esta teoria, fundadora da escola positivista que se opõe ao jusnaturalismo , visa explicar de forma objetiva qualquer sistema jurídico de acordo com o ordenamento das diferentes normas e fontes do direito , garantindo assim uma explicação racional e funcional do princípio da hierarquia. normas e direito internacional público .

O princípio fundamental desta teoria é baseado na ideia de conformidade. Assim, o padrão inferior válido não pode ser contrário ao padrão imediatamente superior. Se for esse o caso, o litígio pode resultar no “cancelamento” ou “correção” do padrão inferior de outra forma inválido.

Essa consideração teórica tornou possível explicar e promover o surgimento da revisão constitucional nos países europeus . Os Estados Unidos praticado este tipo de controle desde o início do XIX °  século (ver Marbury v. Madison ).

No topo da pirâmide, o autor coloca um padrão hipotético fundamental, chamado Grundnorm (o Grund denotando a fundação). Esta norma, de natureza lógico-transcendental - Kelsen é, aliás, fortemente influenciada pelo neokantismo -, é considerada como uma suposição necessária do espírito jurídico, que garante a coerência do ordenamento jurídico. Não é um padrão real, como a Constituição  : esse mesmo deveria ser baseado no imaginário Grundnorm , colocado no topo da pirâmide.

O caráter hipotético desta norma fez dizer aos seus detratores, em particular Carl Schmitt , que o autor não poderia se desligar dos postulados do direito natural segundo os quais a legitimidade do direito deriva da divindade ou da própria Natureza . .

Outra crítica importante à concepção jurídica normativa de Kelsen é a de Alexander Hold-Ferneck , que tende a mostrar que o positivismo jurídico de Kelsen é um jusnaturalismo formalizado, sem substância e sem conteúdo. Na tentativa de responder a essas críticas, Kelsen fez mudanças significativas em sua teoria, de modo que geralmente distinguimos duas etapas em sua obra: antes do exílio americano e depois dele.

No entanto, a maioria dos comentaristas hoje concorda que a crítica que faria de Kelsen um naturalista que se ignora é infundada. O Grundnorm, de fato, não é a origem causal ou genética da ordem legal e política como Carl Schmitt erroneamente acreditava. Como norma, pertence ao mundo do deve ser e não pode causar nada que emerge do mundo dos fatos. O Grundnorm é um postulado, uma norma hipotética, assumida e não colocada. É uma escolha epistemológica que permite compreender a juridicidade da Constituição e, portanto, de todo o ordenamento jurídico. Como suposta norma, não tem conteúdo, e a abordagem kelseniana é, portanto, o pólo oposto da busca jusnaturalista pelos fundamentos do direito com base nas normas morais. Essa crítica é baseada em uma confusão entre a natureza vinculativa de uma norma e sua validade; qualificar uma ordem normativa como legal não equivale a afirmar a norma moral: é preciso conformar-se às normas que a constituem.

Juiz arbitro

De acordo com Kelsen, o juiz constitucional não tem a intenção de estabelecer um governo de juízes , no qual sua censura da lei durante a revisão constitucional teria aspirações políticas. Ao contrário, o juiz só está ali para indicar ao legislador que, havendo incompatibilidade com a Constituição, ele deve primeiro passar por uma revisão constitucional antes de poder aprovar sua lei.

Foi esse o caso, por exemplo, quando o Conselho Constitucional francês censurou, o13 de agosto de 1993, uma disposição da lei de imigração, adoptada em aplicação da Convenção de Schengen , por violar o princípio do valor constitucional do direito de asilo (consagrado no preâmbulo de 1946). A Constituição foi então revisada em25 de novembro de 1993incorporando um novo artigo 53-1 relativo a este direito. A expressão "juiz de referência" vem de Louis Favoreu .

Na França , essa teoria encontra um limite - o juiz constitucional se recusa a controlar as leis do referendo, o que se explica pelo fato de que, nos próprios termos da Constituição, “a soberania nacional é do povo” (art. 3º do Constituição de4 de outubro de 1958) Controlar a expressão direta dessa soberania por meio de leis de referendo equivaleria a violar objetivamente os próprios termos da Constituição.

Afetando

Ele colaborou na elaboração da constituição austríaca de 1920 .

A influência internacional do pensamento de Hans Kelsen tornou uma figura proeminente na teoria geral do direito, no XX º  século .

Teoria política

Kelsen também refletiu sobre a organização política e as relações internacionais , em particular sobre a democracia (cf. H. Kelsen, Democracia: sua natureza, seu valor ). Ele tenta definir essa noção que está longe de ser realidade. Para isso, ele retorna ao contrato social para tentar superá-lo e ter acesso a um regime que seria o menos ruim para o homem, um equilíbrio entre liberdade (valor primário) e igualdade.

Fontes de seu pensamento

Kelsen é frequentemente considerado o principal representante do positivismo jurídico , especialmente pelos proponentes de teorias rivais, como o jusnaturalismo . Embora ele mesmo afirme essa filiação, alguns teóricos notáveis ​​a contestam. Assim, Alf Ross descreve Kelsen como um "quase positivista".

Seu pensamento sobre filosofia política é fortemente influenciado por Kant e Hume .

Publicações

Notas e referências

  1. Alexander Hold-Ferneck, Der Staat als Uebermensch. Zugleich eine Auseinandersetzung mit der Rechtlehre Kelsens , Jena, 1926, p. 53. Kelsen respondeu às críticas de Hold-Ferneck em seu livro Der Staat als Uebermensch. Eine Erwiederung , Viena, 1926, mas em sua resposta ele não pôde refutar essa crítica fundamental, cf. Hans Kelsen-Alexander Hold-Ferneck, Lo Stato come Superuomo, un dibattito a Vienna , a cura di Antonino Scalone, Torino, 2002, p. X.
  2. Denys de Béchillon, O que é um estado de direito? , Paris, Odile Jacob, 1997, p. 234.
  3. Michel Troper, The Philosophy of Law , Paris, PUF, 2003, p. 49.

Veja também

Bibliografia

Trabalho Artigos

Artigos relacionados

links externos