Membro do Tribunal Constitucional da Áustria |
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Aniversário |
11 de outubro de 1881 Praga |
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Morte |
19 de abril de 1973(em 91) Berkeley |
Tempo | Filosofia do século XX ( in ) |
Nacionalidade | austríaco |
Treinamento |
Universidade de Viena Harvard University Heidelberg University |
Atividades | Advogado , juiz , filósofo , professor universitário , jurista |
Trabalhou para | University of Vienna , Q16491140 , Charles University em Praga , University of Geneva , University of California at Berkeley , University of Cologne , Naval War College |
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Campo | Lei |
Membro de |
Academia Americana de Artes e Ciências Instituto de Direito Internacional da Academia Real Holandesa de Artes e Ciências (1954) |
Prêmios |
Hans Kelsen , nascido em11 de outubro de 1881em Praga durante o Império Austro-Húngaro e morreu em19 de abril de 1973em Orinda , Califórnia , é um jurista austro - americano , filho de uma família judia da Boêmia e da Galícia . No campo do direito , ele está na origem da “ Teoria Pura do Direito ”. Ele é o fundador do normativismo e do princípio da Hierarquia das normas .
Hans Kelsen pertence ao movimento do positivismo jurídico , que se opõe ao jusnaturalismo alegando descrever objetivamente qualquer sistema jurídico , sem apelar para valores morais extrínsecos à lei.
Ele lecionou no Juridicum de Viena entre 1911 e 1929 .
Forçado a fugir da Áustria após Anschluss devido à sua ascendência judaica , ele foi para o exílio nos Estados Unidos, onde estudou direito teórico, na Boalt Hall Law School da Universidade da Califórnia em Berkeley .
Hans Kelsen é o fundador da escola normativa e está na origem da teoria conhecida como pirâmide de padrões ou pura teoria do direito. Esta teoria, fundadora da escola positivista que se opõe ao jusnaturalismo , visa explicar de forma objetiva qualquer sistema jurídico de acordo com o ordenamento das diferentes normas e fontes do direito , garantindo assim uma explicação racional e funcional do princípio da hierarquia. normas e direito internacional público .
O princípio fundamental desta teoria é baseado na ideia de conformidade. Assim, o padrão inferior válido não pode ser contrário ao padrão imediatamente superior. Se for esse o caso, o litígio pode resultar no “cancelamento” ou “correção” do padrão inferior de outra forma inválido.
Essa consideração teórica tornou possível explicar e promover o surgimento da revisão constitucional nos países europeus . Os Estados Unidos praticado este tipo de controle desde o início do XIX ° século (ver Marbury v. Madison ).
No topo da pirâmide, o autor coloca um padrão hipotético fundamental, chamado Grundnorm (o Grund denotando a fundação). Esta norma, de natureza lógico-transcendental - Kelsen é, aliás, fortemente influenciada pelo neokantismo -, é considerada como uma suposição necessária do espírito jurídico, que garante a coerência do ordenamento jurídico. Não é um padrão real, como a Constituição : esse mesmo deveria ser baseado no imaginário Grundnorm , colocado no topo da pirâmide.
O caráter hipotético desta norma fez dizer aos seus detratores, em particular Carl Schmitt , que o autor não poderia se desligar dos postulados do direito natural segundo os quais a legitimidade do direito deriva da divindade ou da própria Natureza . .
Outra crítica importante à concepção jurídica normativa de Kelsen é a de Alexander Hold-Ferneck , que tende a mostrar que o positivismo jurídico de Kelsen é um jusnaturalismo formalizado, sem substância e sem conteúdo. Na tentativa de responder a essas críticas, Kelsen fez mudanças significativas em sua teoria, de modo que geralmente distinguimos duas etapas em sua obra: antes do exílio americano e depois dele.
No entanto, a maioria dos comentaristas hoje concorda que a crítica que faria de Kelsen um naturalista que se ignora é infundada. O Grundnorm, de fato, não é a origem causal ou genética da ordem legal e política como Carl Schmitt erroneamente acreditava. Como norma, pertence ao mundo do deve ser e não pode causar nada que emerge do mundo dos fatos. O Grundnorm é um postulado, uma norma hipotética, assumida e não colocada. É uma escolha epistemológica que permite compreender a juridicidade da Constituição e, portanto, de todo o ordenamento jurídico. Como suposta norma, não tem conteúdo, e a abordagem kelseniana é, portanto, o pólo oposto da busca jusnaturalista pelos fundamentos do direito com base nas normas morais. Essa crítica é baseada em uma confusão entre a natureza vinculativa de uma norma e sua validade; qualificar uma ordem normativa como legal não equivale a afirmar a norma moral: é preciso conformar-se às normas que a constituem.
De acordo com Kelsen, o juiz constitucional não tem a intenção de estabelecer um governo de juízes , no qual sua censura da lei durante a revisão constitucional teria aspirações políticas. Ao contrário, o juiz só está ali para indicar ao legislador que, havendo incompatibilidade com a Constituição, ele deve primeiro passar por uma revisão constitucional antes de poder aprovar sua lei.
Foi esse o caso, por exemplo, quando o Conselho Constitucional francês censurou, o13 de agosto de 1993, uma disposição da lei de imigração, adoptada em aplicação da Convenção de Schengen , por violar o princípio do valor constitucional do direito de asilo (consagrado no preâmbulo de 1946). A Constituição foi então revisada em25 de novembro de 1993incorporando um novo artigo 53-1 relativo a este direito. A expressão "juiz de referência" vem de Louis Favoreu .
Na França , essa teoria encontra um limite - o juiz constitucional se recusa a controlar as leis do referendo, o que se explica pelo fato de que, nos próprios termos da Constituição, “a soberania nacional é do povo” (art. 3º do Constituição de4 de outubro de 1958) Controlar a expressão direta dessa soberania por meio de leis de referendo equivaleria a violar objetivamente os próprios termos da Constituição.
Ele colaborou na elaboração da constituição austríaca de 1920 .
A influência internacional do pensamento de Hans Kelsen tornou uma figura proeminente na teoria geral do direito, no XX º século .
Kelsen também refletiu sobre a organização política e as relações internacionais , em particular sobre a democracia (cf. H. Kelsen, Democracia: sua natureza, seu valor ). Ele tenta definir essa noção que está longe de ser realidade. Para isso, ele retorna ao contrato social para tentar superá-lo e ter acesso a um regime que seria o menos ruim para o homem, um equilíbrio entre liberdade (valor primário) e igualdade.
Kelsen é frequentemente considerado o principal representante do positivismo jurídico , especialmente pelos proponentes de teorias rivais, como o jusnaturalismo . Embora ele mesmo afirme essa filiação, alguns teóricos notáveis a contestam. Assim, Alf Ross descreve Kelsen como um "quase positivista".
Seu pensamento sobre filosofia política é fortemente influenciado por Kant e Hume .