A teoria da autonomia da vontade é uma teoria jurídica que estabelece a vontade como fonte criativa de direito e obrigação . As pessoas na XIX th século entre os advogados , esta teoria, que é vagamente baseado no princípio kantiano de autonomia , se opõe à solidariedade contratual ea teoria da utilidade e justa .
A teoria da autonomia da vontade encontra sua justificativa na existência dos direitos humanos naturais , segundo os quais o ser humano no estado de natureza é livre. A ideia de liberdade primordial foi apresentada por vários autores, entre os quais encontramos Grotius (noção de jus gentium ), Locke (noção de lei natural ) e, finalmente, Rousseau que a popularizou.
De acordo com essa corrente de pensamento, os homens nascem livres e não estão originalmente sujeitos a nenhum deles. Razoáveis, eles concordam em formar uma empresa que irá beneficiar a todos.
As ideias de liberdade e a constituição da Sociedade por um acordo livremente dado por seus membros encontram eco na teoria da autonomia da vontade: cada parte contratante é livre para contrair, bem como para não contrair (portanto, para manter seu liberdade) e só está sujeito ao consentimento informado nos termos do acordo. Por outro lado, o contrato validamente celebrado deve ser executado de acordo com a máxima pacta sunt servanda , devendo ser respeitada a vontade das partes contratantes ainda mais se for dada livremente.
A teoria da autonomia da vontade influenciou amplamente, segundo a opinião da maioria, os redatores do Código Civil . Assim, muitas disposições da lei francesa das obrigações atestam o que essa doutrina era um postulado. É nomeadamente para citar o antigo artigo 1134 do Código Civil segundo o qual "os acordos legalmente constituídos substituem de direito a quem os celebrou" , artigo agora1 r out 2016artigo 1103 pela portaria de10 de fevereiro de 2016 : “Os contratos legalmente formados tomam o lugar da lei para quem os celebrou” .
Uma opinião minoritária, no entanto, argumenta que os redatores do Código Civil apenas se inspiraram nessa teoria na margem. Geralmente desconfiados da filosofia, preferiram adaptar os costumes do Ancien Régime aos novos princípios estabelecidos pelo regime. De acordo com essa hipótese, o artigo 1134 não deve ser interpretado como uma ratificação da autonomia da vontade. Deve ser, em primeiro lugar, um meio de consagrar os princípios do direito romano aplicado no sul da França; deve ser, antes de tudo, como meio de fortalecer o laicismo da sociedade (ao dar força jurídica à vontade das partes, as obrigações encontram sua origem na lei e no consentimento das partes e não na autoridade divina).
O princípio da autonomia da vontade induz o princípio da liberdade contratual . O conteúdo do contrato é livremente determinado pelas partes, respeitando a ordem pública (artigo 6.º do Código Civil) e as chamadas leis "obrigatórias" que vinculam directamente as partes contratantes. Além disso, a importância do acordo da vontade das partes justifica que os acordos sejam celebrados unicamente por seu efeito. Estamos então em um espírito de consensualismo , um princípio do direito francês. Finalmente, as disposições do Código Civil que visam proteger a integridade do consentimento contra erro , fraude ou violência podem ser justificadas: não podemos opor a um contratante um acordo que ele realmente não queria.
Quanto aos seus efeitosO livre consentimento das partes no contrato justifica que este os vincule ( art. 1103 do Código Civil). Esta força vinculativa é quase absoluta e justifica que o juiz não pode modificar a estrutura do contrato (recusa do imprevisto ). Por outro lado, terceiros que não tenham dado o seu consentimento ao contrato não podem ser opostos, de acordo com o princípio do efeito relativo dos acordos ( art. 1199 do Código Civil desde o despacho do10 de fevereiro de 2016, anteriormente art. 1165 ); tradicionalmente, eles também não podem tirar proveito da convenção, embora a jurisprudência recente sugira que esta afirmação seja qualificada.
Quanto à interpretação deleQuando o juiz, durante um conflito entre as partes contratantes, interpreta um contrato, exceto para a aplicação da máxima legal interpretatio cessat in claris , ele se concentrará na vontade real das partes.
É por isso que ele não deve se limitar à letra do contrato, mas buscar o que era a intenção profunda das partes. O antigo artigo 1156 do Código Civil previa o seguinte:
“Devemos nas convenções buscar qual era a intenção comum das partes contratantes, ao invés de nos determos no sentido literal dos termos. "
- Antigo artigo 1156 do Código Civil
O novo artigo 1188 tem desde a portaria do 10 de fevereiro de 2016 :
“O contrato é interpretado de acordo com a intenção comum das partes, ao invés de se deter no sentido literal de seus termos.
Quando esta intenção não pode ser detectada, o contrato é interpretado de acordo com o significado que lhe é atribuído por uma pessoa razoável colocada na mesma situação. "
- Artigo 1188 do Código Civil
Em relação a conflitos de leiEm princípio, uma nova lei não tem efeito retroativo sobre um contrato anterior à sua promulgação. Isso é evidenciado pelo artigo 2º do Código Civil que afirma: “a lei só prevê o futuro; não tem efeito retroativo. "
O princípio da autonomia da vontade é criticado por dois motivos:
Parte da doutrina fundou assim a escola do solidarismo contratual, assente em postulados radicalmente distintos dos da autonomia da vontade. Segundo esses autores, os homens estão em um estado de natureza não livre; eles se organizam espontaneamente na sociedade e são “devedores da sociedade humana”. Por outro lado, eles não são iguais. Como resultado, as relações contratuais são desequilibrados, o que é particularmente observado na prática em relação a "organização-contratos" ( contratos com desempenho sucessiva que fixam as relações posteriores, como o emprego contrato ou do contrato de franquia ) e contratos indispensáveis. Quotidiana ( residencial locação ) e econômica ( locação comercial ). Além disso, seria aconselhável garantir que os interesses da parte fraca sejam levados em consideração, seja diretamente pela proibição de certas práticas ( ordem pública de proteção , proibição de cláusulas abusivas , recusa de contrato não justificada), ou indiretamente, colocando a proteção certos interesses da parte fraca em detrimento da parte forte (obrigação de conselho, advertência).
Influência marginal da solidariedade contratualA jurisprudência parece ter sido inspirada pela solidariedade contratual.
Quanto à formação do contrato, há, portanto, um enfraquecimento da liberdade contratual . Além disso, a lei às vezes impõe a assinatura de certos contratos ( seguro obrigatório de veículos terrestres motorizados na França ) ou da parte co-contratante ( direito de preferência em benefício do locatário do imóvel). Além disso, o consensualismo foi posto em causa para certos contratos a fim de proteger a parte mais fraca: no direito do consumidor, certos contratos devem ser celebrados de uma forma particular sob pena de nulidade (a fiança em particular), bem como no direito do consumidor. direito do trabalho o contrato precário deve ser celebrado por escrito, sob pena de ser reclassificado como contrato por tempo indeterminado . Finalmente, a jurisprudência procurou proteger o consentimento da parte mais fraca contra sua própria desatenção, equiparando os silêncios mantidos à parte forte ( reticência fraudulenta ) como fraude . A este respeito, alguns autores consideram que o Tribunal de Cassação reconheceu uma obrigação geral de lealdade das partes na fase pré-contratual, que parece participar na transposição do princípio da solidariedade contratual para o direito das obrigações; no entanto, esta opinião é minoria.
Quanto ao conteúdo do contrato, a vontade das partes foi limitada por uma nova ordem pública , denominada tutela ou direção, que só pode ser invocada pela parte fraca. Acresce que, no que se refere aos contratos de adesão , procede-se à caça às cláusulas abusivas, da qual participa uma comissão criada para o efeito, cujas recomendações podem inspirar juízes e associações de consumidores autorizados a modificar preventivamente os contratos em causa.
Quanto à força vinculativa do contrato, em primeiro lugar reforçamos o poder moderador do juiz, autorizando-o a modificar certas cláusulas que desequilibravam o contrato (revisão da cláusula penal ) ou a conceder prazos de pagamento. Além disso, a jurisprudência considerou que as cláusulas que limitam ou excluem a responsabilidade relativa a uma obrigação essencial do contrato devem ser consideradas não escritas, pois, de outra forma, removeriam a sua causa do contrato. Por fim, o Tribunal de Cassação utilizou a noção de boa fé presente no antigo artigo 1134 do Código Civil para condenar os abusos das partes quanto à fixação do preço (sob certas condições), e para as obrigar a renegociar quando o seu comportamento que tenha tornado a execução do contrato altamente prejudicial à outra parte ou em caso de ruptura do equilíbrio econômico do contrato.
No que se refere à rescisão do contrato, por último, menciona-se apenas a obrigação de indemnizar financeiramente a cláusula de não concorrência da saída do trabalhador; caso contrário, nenhuma obrigação de auxílio à reciclagem parece ser reconhecida de outra forma.
Portanto, tenderíamos a enfatizar a contribuição da solidariedade. No entanto, alguns autores argumentam que sua influência foi apenas marginal, a maioria das soluções adotadas podem ser explicadas com a mesma facilidade com base na autonomia da vontade. Assim, no plano da formação do contrato, a condenação da reticência fraudulenta participa da proteção do consentimento , instituição igualmente importante em ambas as teorias; da mesma forma, a exigência de solenidade para certos contratos teria como objetivo fazer com que a parte mais fraca assumisse plenamente seu compromisso. Quanto ao conteúdo do contrato, a questão das cláusulas abusivas também pode ser tratada com base no consentimento : geralmente obscuras ou ocultas, não são reveladas ao consumidor na sua verdadeira substância até tarde demais para se livrar delas. Além disso, as soluções consideradas para minar a força vinculativa do contrato seriam, de facto, apenas uma consequência dessa mesma força vinculativa: a supressão de certas cláusulas limitativas da responsabilidade permite evitar que uma parte evite uma obrigação essencial, bem como a a obrigação de renegociar e o poder moderador do juiz , a pretexto de modificar certas disposições do contrato, têm como objetivo último a sua execução. Por fim, a contrapartida financeira imposta em uma cláusula de não concorrência pode ser baseada na interferência na liberdade do funcionário de conduzir os negócios . O verdadeiro balanço do solidarismo seria, portanto, insuficiente.
Na lei de Quebec, um dos principais casos que menciona a teoria da autonomia da vontade é o Grecon Dimter inc. vs. Union des consommateurs da Suprema Corte do Canadá. Nessa decisão, tanto no que diz respeito às cláusulas de eleição do tribunal como às cláusulas compromissórias, o Supremo Tribunal Federal observa que “a redação do art. 3148, al. 2 O CCQ e o seu enquadramento legislativo confirmam que o legislador, ao adotar esta disposição, pretendeu reconhecer o primado da autonomia da vontade das partes em matéria de conflito de competência. Essa escolha legislativa também promove, por meio do uso de cláusulas arbitrais e de escolha do foro, a previsibilidade e a segurança dos negócios jurídicos internacionais. "