A liberdade de educação é considerada na França como o direito de fundar e dirigir uma instituição educacional privada, religiosa ou não, para ensinar, bem como para qualquer aluno frequentar tal instituição.
Esta liberdade está entre aquelas que a tradição jurídica designa sob o nome de liberdades públicas.
A Declaração Universal dos Direitos Humanos proclama o direito à educação para todos e indica os direitos dos pais como representantes da personalidade da criança: “Toda pessoa tem direito à educação [...] A educação deve visar ao pleno desenvolvimento da personalidade humana e no fortalecimento do respeito aos direitos humanos e às liberdades fundamentais [...] Os pais têm, como prioridade, o direito de escolher o tipo de educação a ser dada aos seus filhos. ”(Artigo 26).
O Pacto Internacional de Direitos Econômicos, Sociais e Culturais reafirma os mesmos elementos, acrescentando a proibição do monopólio da educação: “Os Estados [...] se comprometem a respeitar a liberdade dos pais [...] de escolher para seus filhos os estabelecimentos que não as das autoridades públicas. [...] Nada neste artigo pode ser interpretado como afetando a liberdade das pessoas físicas e jurídicas de estabelecer e administrar estabelecimentos de ensino, desde que observados os princípios enunciados no parágrafo 1º [...] ” (artigo 13). De acordo com o Comentário Geral 13 sobre a Implementação do Pacto (1999), “Nos termos do artigo 13, parágrafo 4, todos, incluindo os estrangeiros, são livres para estabelecer e administrar instituições educacionais. Essa liberdade se estende às “pessoas jurídicas” .
O Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos também se refere a esta liberdade dos pais no contexto mais preciso do direito à liberdade de pensamento, consciência e religião : “Toda pessoa tem direito à liberdade de pensamento, consciência e religião. [...] Os Estados [...] se comprometem a respeitar a liberdade dos pais [...] para garantir a educação religiosa e moral de seus filhos de acordo com suas próprias convicções ” .
A Convenção relativa à luta contra a discriminação no campo da educação também afirma "respeitar a liberdade dos pais e, se for o caso, dos tutores legais de escolher para os seus filhos outros estabelecimentos que não os das autoridades públicas, e de o garantir., De acordo com as modalidades de aplicação próprias da legislação de cada Estado, a educação religiosa e moral das crianças de acordo com as suas próprias convicções, e o reconhecimento aos membros das minorias nacionais o direito de exercer as suas próprias actividades educativas e de usar ou ensinar a sua própria língua. ” (Artigo 5: (b) e (c)).
Num contexto específico, o dos direitos dos povos indígenas , a OIT em sua Convenção 169 , estabelece um vínculo entre essa liberdade e os direitos culturais: “Os governos devem reconhecer o direito desses povos de criar suas próprias instituições e meios de educação, desde que que essas instituições atendam aos padrões mínimos estabelecidos pela autoridade competente em consulta com esses povos. Para este fim, devem ser-lhes fornecidos recursos adequados ” (Artigo 26).
F. Coomans resumiu a essência desta doutrina afirmando: “a realização do direito à educação requer um esforço por parte do estado para tornar a educação possível e acessível [e] implica obrigações positivas da sociedade. Parte do estado [... ] existe também a liberdade pessoal dos indivíduos de escolherem entre o ensino organizado pelo Estado ou o ensino privado, o que pode traduzir-se, por exemplo, em termos da liberdade dos pais de garantirem a educação moral e religiosa dos seus filhos, segundo os seus crenças. De lá vem a liberdade de naturais pessoas ou colectivas para estabelecer suas próprias instituições de ensino” .
A relação entre os setores público e privado é conflituosa em quase todos os países devido às questões ideológicas que envolve . O debate está atualmente centrado Em torno dos subsídios às escolas privadas, o princípio formal da escolha consagrado tanto na Convenção Europeia quanto na Carta dos Direitos Humanos, agora sendo consagrado em todos os países . A este respeito, é útil recordar que a Resolução de 1984 sobre a liberdade de educação na Comunidade Europeia especifica que a liberdade de escolha dos pais não deve resultar em constrangimentos financeiros para eles: “O direito à educação. A liberdade de educação implica a obrigação que os Estados membros tornem também financeiramente possível o exercício prático deste direito e concedam às escolas os subsídios públicos necessários ao exercício da sua missão e ao cumprimento das suas obrigações em condições iguais às de que gozam os respectivos estabelecimentos públicos ” .
O artigo 5º da Declaração Universal da UNESCO sobre Diversidade Cultural (2001), que estabelece um padrão internacional muito mais exigente: “Todos têm direito a uma educação e formação de qualidade devem ser agregados a estes textos. Que respeitem plenamente sua identidade cultural. "
O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem já se pronunciou sobre este direito em várias ocasiões. Ela destaca a diferença entre escolas “limpas” - o que geralmente é entendido como escolas privadas - e escolas públicas. As escolas públicas devem ser neutras em relação a religiões e crenças. O juiz , que decide um caso dinamarquês, pensa na diferença essencial existente na Europa entre escolas públicas seculares e escolas denominacionais, principalmente católicas ou protestantes.
O problema da liberdade de educação surge com mais clareza quando a questão do respeito pelas minorias se torna atual no cenário internacional. Essa questão anda de mãos dadas com a valorização positiva da diversidade legalmente consagrada na mencionada Declaração da UNESCO .
No que diz respeito às minorias, A. Eide em seu comentário à Declaração das Nações Unidas afirma: “A identidade, de natureza essencialmente cultural, exige do Estado e da sociedade como um todo que vá além da simples tolerância, uma atitude favorável à cultura. pluralismo […]. [Eles] devem criar um clima favorável ao desenvolvimento dessa identidade. Isso vai além da mera proteção e requer a adoção de medidas especiais destinadas a facilitar a manutenção, a transmissão e o desenvolvimento da cultura minoritária ” .
K. Tomasevski, relatora especial sobre o direito à educação da Comissão de Direitos Humanos, por sua vez estabeleceu uma tipologia da extensão do direito à educação. Tomasevski descreve essa expansão identificando quatro fases principais:
O artigo 24 da Constituição belga , presente na constituição desde o texto original de 1831, garante a liberdade de educação: “A educação é gratuita; qualquer medida preventiva é proibida [...] ” .
Na França, o regime de liberdade de educação é definido pela lei Debré de31 de dezembro de 1959, que distingue três tipos de estabelecimentos de ensino privados, de acordo com as suas relações jurídicas e financeiras com o Estado, via contratualização:
Na lei de Quebec, a Carta dos direitos humanos e liberdades não contém a expressão “liberdade de educação”. No entanto, no artigo 42 da CDLP, prevê o direito dos pais de escolherem o estabelecimento de ensino privado da sua escolha, o que garante indiretamente uma forma de liberdade de ensino.
Na Suíça , a Constituição Federal prevê que “A liberdade de ensino e pesquisa científica é garantida” (artigo 20).