O termo policitação tem origem no direito romano , onde correspondia a uma promessa de doação feita por um candidato a magistratura municipal. Hoje, no direito civil francês , a solicitação ou oferta é o fato de propor a celebração de um contrato .
Em um senso amplo, quase comum, a oferta de contrato pode ser simplesmente uma proposta de contrato , ou seja, uma proposta de execução de um contrato. No entanto, a lei distingue as duas expressões, não estando a proposta de contrato sujeita ao mesmo regime jurídico. Uma oferta é realmente uma solicitação somente se uma resposta afirmativa, pura e simples (aceitação), for suficiente para criar um contrato entre as duas partes. Noutros casos, esta oferta será desqualificada como proposta de negociação ou como concurso .
Com efeito, em sentido jurídico estrito, tal como entendida pela doutrina francesa, a definição é mais "estreita", e designa uma proposta firme de celebrar, em condições específicas, um contrato, de forma que a sua aceitação seja suficiente para a formação deste . No entanto, alguns autores relativizam a distinção entre oferta e policitação, e consideram esses dois termos sinônimos, embora admitam que a policitação , entendida em sentido estrito, tem maior força jurídica do que a oferta.
Esta definição foi retomada em instrumentos jurídicos recentes. Este é o caso do artigo 14, parágrafo 1 st , da Convenção das Nações Unidas de Viena de 11 de abril de 1980 , os Princípios do UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais , os Princípios de Direito Europeu dos Contratos , ou bem de novo, o que o projecto de reforma preliminar da lei de obrigações e a lei da prescrição estava propondo, mas em última análise não foi aplicada. A definição nos países de direito consuetudinário ou no Código Civil de Quebec também são substancialmente idênticas.
A policitação já não é a única forma de celebrar um contrato: as práticas jurídicas evoluíram, em particular com o desenvolvimento de pré-contratos , o contrato de adesão ou a prática da pontuação . O solicitador também se depara com a questão do compromisso por testamento unilateral : deve um solicitador ser proibido de retirar a sua oferta? Se o BGB alemão aceita o princípio da impossibilidade de uma retirada da oferta, o Código Civil francês que se recusa , em nome da liberdade de contrato : um que é livre para emitir uma oferta (ou não) também é livre para retirar isto. Simetricamente, se uma condição necessária para a existência da policitação desaparecer (perda da capacidade jurídica do patrocinador, falecimento, etc.), a policitação torna-se nula e sem efeito .
A noção de solicitação retém um interesse prático importante: se não houve oferta real, não houve contrato e, portanto, não existe obrigação contratual entre as partes. A oposição perante um juiz à inexistência de uma oferta permite, portanto, pôr em causa toda uma construção que, para a outra parte, pode ter tido o aspecto de um contrato.
Ao mesmo tempo, o juiz também é chamado a manter a segurança jurídica , a fim de evitar retratações fraudulentas ou abusivas dos colaboradores. Se na origem do Código Civil francês o litígio sobre o assunto era raro, o juiz foi gradativamente levado a determinar, a partir da década de 1950 , o conteúdo do conceito de policitação , bem como seu regime .
Assim, para o direito positivo francês, a policitação é uma proposta de contrato, exteriorizada , manifestando a vontade de se engajar em caso de aceitação dos elementos essenciais do futuro contrato . Uma solicitação pode ser retirada , desde que não seja aceita pelo destinatário da oferta; caso contrário, é defeituoso ou abusivo. Finalmente, se a policitação caducar , se o policiante morrer ou ficar legalmente incapaz , ele desaparece.
A oferta de contrato é uma proposta firme e precisa para concluir um contrato específico sob condições específicas.
Segundo o pré-projeto Catala, trata-se de um ato unilateral que determina os elementos essenciais do contrato, que seu autor propõe a determinado ou indeterminado nível, e pelo qual expressa sua vontade de contratar em caso de aceitação.
A oferta deve ser firme, precisa e inequívoca.
A oferta deve ter cada uma dessas características para ser legalmente qualificada como policitação. Esses traços, sem os quais não poderia existir policitação, são às vezes chamados de “elementos constitutivos”. Estes elementos opõem-se a outros que, sem serem essenciais para a oferta, permitem que seja especificada.
Oferta precisaDe acordo com o artigo 14-1 da Convenção das Nações Unidas sobre a Venda Internacional de Bens :
“Uma proposta é suficientemente precisa quando designa a mercadoria e, expressa ou implicitamente, fixa a quantidade e o preço ou dá indicações que permitem a sua determinação. "
O direito comum francês dos contratos mantém uma ideia semelhante, embora a Convenção de Viena se preocupe apenas com os contratos especiais.
De acordo com a fórmula de Pothier , os elementos essenciais são aqueles "que conferem a um contrato a sua própria coloração e sem a qual este último não pode ser caracterizado". A oferta deve incluir os elementos essenciais do contrato previsto, ou seja, permitir a sua realização.
No entanto, a determinação dos elementos essenciais, que devem constar da oferta, e dos que podem estar ausentes por serem apenas acessórios "não está isenta de dificuldades", e isso dependerá do contrato considerado. É necessário distinguir, segundo os autores, entre um contrato que seria " nomeado ", ou seja, aquele que tem um regime jurídico que lhe é próprio, ou que não teria nome, sem um regime jurídico que lhe pudesse dar pormenores adicionais. .
Contratos nomeados Se o contrato for denominado , isto é, se for especialmente regulado por um texto legal, este texto determinará por si mesmo quais serão os elementos essenciais do contrato. Assim, a venda , que é um contrato nomeado, é “perfeita [...] desde que tenhamos acertado a coisa e o preço”. Não se pede, então, nem que a coisa tenha sido entregue, nem que o preço tenha sido pago: basta que as partes cheguem a acordo sobre estes dois pontos essenciais para que o contrato seja celebrado. Numa venda, a oferta que, portanto, merece a qualificação legal de policitação, é aquela em que o ofertante oferece um preço preciso por uma coisa determinada. Para o contrato de arrendamento , que também é um contrato denominado, a oferta deve mencionar o bem alugado e o valor da renda. Poderíamos acrescentar, em particular para o arrendamento comercial , a data de entrada em uso , o destino e a duração do arrendamento. Contratos sem nome Nesta hipótese, o grau de precisão é "bastante vago": se o contrato não for nomeado por um texto jurídico especial, nada determina a priori os elementos essenciais do contrato. Caberá então ao juiz determinar caso a caso quais serão os elementos essenciais de cada contrato, quando dele for apreendido, por vezes seguindo as “diretrizes” da doutrina, elas mesmas um tanto vagas . Considerou-se que a oferta enviada a uma atriz deve conter, nomeadamente, a indicação do valor da remuneração proposta, bem como a data de início das filmagens. O Tribunal de Cassação francês , em uma série de jurisprudência relativa ao problema da indeterminação do preço, também decidiu que a "referência a um preço" poderia ser suficiente para dar precisão suficiente a uma oferta, exceto para abuso e "lucro ilegítimo " Lugar à esquerda para as festas O juiz às vezes terá que qualificar certas obrigações contratuais como principais, enquanto outras serão acessórias. O primeiro será fundamental para que o contrato possa ser realmente formado, o segundo tendo por objeto apenas determinar, em particular, as modalidades de execução das primeiras obrigações: as obrigações acessórias não são, portanto, elementos essenciais do contrato. Foi o que aconteceu com a data e o local de pagamento do preço, no caso de um contrato de venda, embora as partes possam acordar que estes elementos, a priori secundários, sejam considerados por elas como elementos essenciais do contrato: eles deve então torná-lo conhecido no ato. Caso contrário, é sempre possível definir, após a celebração do contrato, os seus métodos de execução, de acordo com as disposições legais ou de uso, a menos que esses elementos sejam considerados essenciais por uma delas. Lugar deixado para a natureza do contrato Em alguns contratos, o costume é não fixar o preço antecipadamente, quando o contrato é firmado. Este é particularmente o caso do contrato da empresa e do contrato de mandato . Da mesma forma, a proposta de um joalheiro que desejasse alterar o teto de seu contrato de seguro, para o prêmio “menor possível” foi considerada suficientemente precisa, e portanto merece a qualificação de policitação. Contratos eletrônicos O artigo 1369-4 do Código Civil francês prevê que a oferta deve ter um determinado conteúdo, que se enquadra na natureza das transações eletrónicas. A oferta eletrônica deve, portanto, incluir:“* As diferentes etapas a seguir para concluir o contrato eletronicamente;
A oferta deve ser firme, isto é, não ter sido formulada "levianamente": o ofertante deve ter pretendido vincular-se à sua proposta, vincular-se em caso de aceitação. O recorrente admite, portanto, que a celebração do contrato já não depende dele. Se este caráter não for cumprido, será um convite para entrar em negociações , a fim de iniciar uma negociação , sobre o conteúdo do contrato futuro, e não mais uma solicitação.
Por exemplo, a proposição de vender um carro a um preço fixo pode ser considerada uma policitação, e seu autor será obrigado a vender esse carro a quem concordar em pagar esse preço imediatamente, desde que:
Uma parada de 6 de março de 1990da câmara comercial do Tribunal de Cassação francês estabelece a regra de que a policitação não pode incluir a possibilidade de retratação, mas, pelo contrário, deve "indicar a vontade do seu autor em ser vinculado em caso de aceitação". Embora este princípio seja estabelecido especialmente para todos os comerciantes, a doutrina considerava que seu alcance era geral e, portanto, não se limitava apenas às relações comerciais: para Muriel-Fabre Magnan, a Alta Jurisdição talvez por isso quisesse insistir no fato de que entre os comerciantes, o hábito é fazer negociações mais longas, de modo que é necessário caracterizar mais detalhadamente a intenção de estarem vinculados.
Reservas A reserva é o limite imposto pelo autor de uma proposta à sua vontade de contratar, que pode ser expressa ou tácita; pode referir-se ao próprio princípio do contrato, à pessoa do contratante (exemplos de “ anúncios classificados ” em jornais), ou mesmo às condições do contrato (“preço a discutir”). No entanto, a existência de uma reserva limita a firmeza da oferta, e a doutrina questiona as reservas que poderiam ser compatíveis com uma policitação firme, e outras reservas que levariam à desqualificação da policitação em convite para entrar em negociações. A doutrina francesa distingue assim duas hipóteses, entre reservas relativas, oponíveis a alguns, e reservas absolutas, oponíveis a todos; apenas as primeiras implicam na desqualificação da policitação como convite à negociação. Para alguns, é preciso saber se a reserva deixa ou não para o autor da proposta de contratação a possibilidade de “desengajar-se arbitrariamente”: se for o caso, há um convite à negociação, ou ainda, para outros, a reserva desqualifica a oferta de contrato desde que seja incompatível com a definição de oferta firme, isto é, se o oferente não pretende ficar vinculado pela mera aceitação do destinatário. A avaliação da condição de firmeza é finalmente feita caso a caso, levando em consideração principalmente:A oferta é necessariamente dirigida a alguém: é uma manifestação de vontade, que deve ser levada ao conhecimento de outrem. Não há, portanto, policitação a menos que a proposta de contrato seja externalizada, caso contrário, nenhum contratante potencial poderia aceitá-la por não ter podido conhecê-la.
A externalização é em princípio expressa: o ofertante deve externalizar a sua oferta, por qualquer meio de comunicação (por escrito (carta, catálogo, cartaz, anúncio, mensagem transmitida por telegrama, fax ou telex), oralmente, ou mesmo por gestos, conforme seja possível caso na bolsa de valores ou no leilão). Em aplicação da doutrina do consensualismo , não existe forma de declaração de oferta. Há, portanto, pelo menos um fato positivo e inequívoco, e não há dúvida, para testemunhas desse fato, sobre a vontade do oferente de celebrar um contrato.
A jurisprudência também aceita a oferta tácita, ou seja, a oferta que, sem ser expressa por mero silêncio, será deduzida de certos fatos indicativos de intenção de contratar: pode-se deduzir de um comportamento, de uma atitude, que significa que se oferece para contratar, mesmo que não haja fato positivo, graças à lei ou a um costume.
Uma abstenção pode, portanto, induzir uma intenção de contração. Por exemplo, o artigo 1738 do Código Civil francês prevê que, se no final do contrato de arrendamento , o inquilino permanecer no local, é uma oferta tácita de renovação do arrendamento. Acontece o mesmo nas renovações tácitas de contrato: de ambas as partes, deduzimos do silêncio guardado que o antigo contrato era satisfatório e que é do interesse de cada uma das partes continuá-lo; caso contrário, uma parte teria falado e expressado a intenção de se separar. Portanto, deduzimos a vontade de continuar da ausência de intenção de romper.
É também o caso do taxista que espera em uma estação, com o farol aceso: está em situação de oferta, mesmo que o motorista não pratique nenhum ato positivo para manifestar sua intenção de contratar. Esta situação de oferta tácita é de fato reconhecida pelo uso. A utilização também autoriza dizer que uma máquina de venda automática em bom estado de funcionamento está em condições de fazer uma oferta.
O qualificador tácito realmente significa que a vontade não é expressa formalmente. Quando uma oferta é tácita, é sempre expressa , no sentido etimológico, isto é, expressa : o silêncio por si só não pode ser considerado uma proposta de contrato, porque o silêncio é equívoco e não quer exprimir nada. aceitar o silêncio como modo de "expressão" seria estabelecer uma forma de contrato forçado. Assim, para os autores, não há oferta verdadeiramente tácita, a não ser a situação do inquilino que ficaria em silêncio.
A oferta pode ser enviada a uma ou mais pessoas específicas (quando o ofertante escreve a uma ou mais pessoas para lhes apresentar um determinado negócio), ou ao público (através de cartazes, catálogos, anúncios, etc.).
Neste último caso, são “ofertas coletivas”. Devemos considerar que a oferta é feita ao público, mesmo que, de fato, seja dirigida pelo nome, a um número muito grande de pessoas, identificadas por meio de seu censo em um arquivo, por exemplo. Assim, esta distinção é limitada por certos comportamentos comerciais. A oferta pode ainda ser dirigida "ao público" ... com excepção de alguns : assim, um revendedor profissional não poderia comprar uma grande quantidade de mercadorias durante a oferta promocional feita por um supermercado, naturalmente destinada à sua clientela de consumidores. . Os profissionais são, portanto, excluídos dessas ofertas promocionais.
Em geral, a distinção entre uma oferta ao público e uma oferta a uma determinada pessoa tem pouco impacto porque a Cour de cassation afirma, em princípio, que "a oferta feita ao público vincula o advogado quanto à primeira aceitação nas mesmas condições que a oferta feita a determinada pessoa ”, ao contrário do que é mantido pela Convenção de Viena, bem como pela legislação inglesa, alemã e suíça. Alguns pensam que, no caso de um edifício, a regra é “questionável”.
Mas admitimos exceções a este princípio:
A oferta pode estar sujeita a um prazo, às vezes de origem legal. É ele que, em grande parte, controla o regime jurídico da oferta.
Prazo imposto por leiA própria lei pode exigir que a oferta seja mantida. Porém, mesmo quando a lei impõe um limite de tempo, nada impede as partes de permitirem um período de reflexão mais longo.
Determinadas disposições do direito do consumidor , além de prever que a oferta emana necessariamente do profissional, especificam que ela deve ser mantida por determinado período para que o consumidor possa examiná-la e refletir sobre ela com tranquilidade. Em um contrato de crédito ao consumidor , o artigo L311-8 exige que uma oferta seja mantida por um período de 15 dias, aumentado para 30 dias para contratos de hipoteca pelo artigo L312-10 . O prazo é de 6 dias para educação a distância . Na realidade, mais do que uma oferta, esta é, segundo alguns autores, uma verdadeira promessa de contrato .
O mesmo acontece, por vezes, com as relações entre profissionais. Artigo 1 par. 3 da Lei Doubin de31 de dezembro de 1989, agora codificado no artigo L330-3 , al. 4 do Código Comercial francês prevê que qualquer pessoa que se proponha a disponibilizar "um nome comercial, uma marca ou um sinal a outra pessoa, exigindo-lhe que assuma um compromisso de exclusividade ou quase-exclusividade para o exercício da sua atividade", deve apresentar um projeto contrato, acompanhado de documento informativo, “20 dias no mínimo antes da assinatura do contrato”.
Por último, o artigo 1369-4 do Código Civil francês prevê que o autor de uma oferta de fornecimento de bens ou de prestação de serviços por via eletrónica "continua a comprometer-se por ele, desde que seja acessível por via eletrónica por si só.»: A oferta é mantida enquanto o ofertante a deixar acessível.
Tempo determinávelPara além de qualquer obrigação legal, o próprio patrocinador pode fixar expressamente um prazo:
Esta prática jurídica permite ao requerente dar tempo suficiente para reflexão, quando a lei ainda não concedeu protecção especial, mas também impedir que uma oferta formulada em condições particularmente favoráveis (preço apertado, descontos, crédito gratuito…) não seja prorrogada indefinidamente.
Decorrido o prazo, a oferta torna-se nula e sem efeito : a oferta desaparece, como se nunca tivesse existido, e uma aceitação após o termo do prazo não pode constituir o contrato.
É concebível que a duração do período seja ela própria indefinida embora seja determinável : assim, quando a oferta é feita "enquanto durarem os estoques", se não houver um período fixo para o fim do período. Validade de uma oferta, podemos , a posteriori , determine este período.
Tempo indeterminávelSe o autor da oferta não deu qualquer limite de tempo, a jurisprudência decidiu desde 1869 que a referida oferta não pode permanecer válida além de um período razoável , ou seja , "o tempo necessário para a pessoa a quem foi enviada examina e responde a a proposta ". A existência e a duração de tal demora implícita são avaliadas soberanamente pelos juízes de primeira instância, o que significa que a demora não pode ser determinada objetivamente, como o bom pai da família teria feito , mas deve ser necessariamente subjetiva, dependendo das considerações do caso. Esta duração varia, portanto, em função das circunstâncias e depende, nomeadamente, da vontade do proponente que indicou, por exemplo, que a oferta devia ser aceite rapidamente, da natureza do contrato, das utilizações, da possibilidade de um variação rápida dos preços, ou mesmo, mais simplesmente, da distância que separa as peças, quando a difusão não é imediata.
OfertanteO autor da oferta será aquele que formula a proposta aceita pelo destinatário, sem reserva ou contraproposta. O autor da oferta não será necessariamente aquele que está na origem do processo pré-contratual. Com efeito, quando a oferta for objecto de contraproposta, ou de aceitação acompanhada de reserva, as negociações prosseguem, podendo ser destinatário da oferta inicial quem fará a oferta que finalmente terá efeitos jurídicos.
Além disso, a oferta original pode caducar e as negociações retomarem posteriormente.
Da mesma forma, o autor da oferta não é necessariamente aquele que redigiu o contrato. Basta que o destinatário original tenha feito à proposta uma modificação, ainda que menor, determinando o seu consentimento, para que ele se torne autor de uma nova oferta, que deve ser aceita pelo redator do projeto inicial.
Por vezes, a lei designa de forma absoluta a pessoa que deve ser considerada como o autor da oferta, nomeadamente para proteger uma das partes. Assim, para o doador (C. civ., Art. 894 ) e o principal (C. civ., Art. 1984 ), mas também no direito do trabalho ou do consumidor: o trabalhador ou o consumidor tomam a iniciativa do primeiro contacto, mas a lei qualifica a parte em posição dominante (empregador, vendedor) como oferente.
Forma da ofertaEm aplicação do princípio do consensualismo , a forma de policitação é indiferente, desde que exteriorizada. Nenhuma forma especial é necessária. A exposição de mercadoria na prateleira com indicação do preço, o estacionamento de um táxi em lugar reservado, a bainha do taxímetro não colocada e o motorista ao volante, ou mesmo um distribuidor automático foram assim qualificados como policitações. ordem, mas nada nos impede de qualificar palavras ou atitudes como "puramente materiais".
Em um julgamento de 3 de junho de 2003, não publicada no Boletim dos Acórdãos das Câmaras Civis do Tribunal de Cassação, que enumera a jurisprudência oficial da Alta Jurisdição francesa, a secção comercial pronunciou-se numa direcção que pode parecer contrária. Um memorando de entendimento não assinado foi distribuído por um banco a uma empresa. O Tribunal de Recurso deduziu daí que o banco não pretendia comprometer-se em caso de aceitação; daí “deduziu soberanamente que os documentos em disputa não constituíam uma oferta, mas uma simples base de negociação”. No entanto, o Tribunal de Cassação considera que o Tribunal de Recurso "não subordinou o consentimento das partes e a formação do contrato a qualquer condição formal" e, portanto, aplicou corretamente a lei: o recurso será, portanto, rejeitado. No entanto, a razão desta decisão não foi pôr em causa a aplicação do princípio do consensualismo, mas sim verificar a firmeza da oferta . Essa solução não foi reutilizada em outros casos.
Uma oferta é uma proposta de contrato simples, que não contém nenhum compromisso por parte do ofertante. Esta característica do regime de oferta é uma estranheza de direito positivo, uma vez que a oferta, enquanto ato jurídico, deve, em princípio, sujeitar o seu autor a força vinculativa . Agora, o solicitante apenas se oferece para contratar; ele não se compromete a contratar o promitente dentro de uma promessa unilateral . Sendo o princípio da liberdade contratual , o advogado pode, portanto, retirar a sua oferta até que o destinatário da oferta a aceite .
No entanto, este princípio da livre revogabilidade da oferta pode levar a riscos de insegurança jurídica : a oferta pode ser revogada a qualquer momento, o que pode obrigar o destinatário da oferta a declarar iminentemente a sua aceitação do contrato, sem perder tempo a pensar acabou.
O infrator, por esta opção, também teria a possibilidade de causar danos sem incorrer em qualquer responsabilidade. Se um ofertante oferece a um comprador potencial para cruzar a França para vir e comprar um carro, por exemplo, quando ele teria prometido que esperaria por sua chegada, mas vende o carro sem esperar por ele a um terceiro, há um abuso de direitos . A jurisprudência também conhece exemplos de compradores potenciais (e desapontados) que mudaram irreversivelmente sua situação jurídica pessoal: um rescindiu o contrato de aluguel e ficou sem teto, o outro pediu demissão porque lhe foi oferecida uma oferta interessante. Nesse caso, os juízes podem considerar que a retirada da policitação é abusiva; consequentemente, o comprador que terá incorrido em custos para responder à oferta pode ser reembolsado pelos custos (transporte, estudo, etc.) que possa ter incorrido, ou então ser compensado pelo negócio que poderia ter negligenciado, antecipando a conclusão do contrato.
Oferta ainda não comunicada Para alguns autores, a jurisprudência reduziu o âmbito do princípio da livre revogabilidade da oferta a tal ponto que, na realidade, só é plenamente aplicável quando a oferta ainda não foi comunicada ao destinatário. No entanto, esta hipótese, que não apresenta qualquer dificuldade, permanece marginal. Com efeito, o solicitador pode sempre interromper a transmissão (nesse caso, o destinatário da oferta nunca saberá que sim), ou negar a sua oferta por um meio de comunicação mais rápido.Quando a oferta chega ao destinatário, os temperamentos se multiplicam.
Temperamento de princípioA doutrina e a jurisprudência concordam em ajustar o princípio da livre revogabilidade da oferta comunicada ao seu destinatário. A oferta, com efeito, pode vir acompanhada de um período durante o qual a sua manutenção é necessária, desde que o eventual aceitante deva dispor de tempo para examinar a proposta que lhe é enviada, para se pronunciar e para responder a ela.
Por extensão, quando o advogado não especificou um período durante o qual a sua oferta ainda era válida, a jurisprudência concede ao destinatário da oferta um prazo razoável, por razões de segurança jurídica .
Prazo especificado Caso tenha sido especificado um prazo , a retirada da oferta é incorreta. Se for o solicitante a fixar este prazo com precisão, fica obrigado a manter a sua oferta até ao termo desse prazo. Se retirar a oferta, mesmo que tenha prometido que a manterá, poderá ser incidente a responsabilidade civil do procurador, com base no artigo 1382 do Código Civil, até todos os prejuízos que essa retirada possa ter causado o destinatário da oferta a sofrer. Por outro lado, os juízes recusam-se a pronunciar a celebração automática do contrato, nomeadamente para respeitar a doutrina da autonomia da vontade . Se for a lei que fixa o prazo, a revogação da oferta também é ilícita. No entanto, alguns autores viram nesta hipótese a possibilidade de que a aceitação, posterior à revogação antecipada, mas que seria formulada antes do final do prazo legal para manutenção da oferta, pudesse constituir o contrato, ainda que o proponente, em revogação sua oferta significava sua recusa em contratar. Não seria uma promessa de contrato, mas uma oferta particular, à qual a lei simplesmente atribui a obrigação particular de mantê-la por um determinado período. Prazo não determinado Na falta de indicação de prazo, deve ser feita uma distinção, convencionalmente, consoante a oferta tenha sido dirigida ao público ou a uma determinada pessoa. No entanto, essa distinção é questionada e certamente deve ser colocada em perspectiva. Este prazo é plenamente apreciado pelos juízes de mérito, podendo a Cour de cassation convidá-los, por meio de recurso de cassação, invocando a falta de resposta às conclusões, a averiguar se “a oferta não implica implicitamente incluir um limite de tempo. aceitação razoável ”. Oferta feita ao público A oferta feita ao público sem especificação de prazo será livremente revogável. Esta opinião está em conformidade com o artigo 14-2 da Convenção de Viena, que considera que, neste caso, há um simples convite à oferta e não uma oferta genuína. Oferta feita a pessoas específicas De acordo com a jurisprudência, um "prazo razoável", "moral", deve sempre ser deixado ao destinatário da oferta. Em geral, este prazo é muito curto, principalmente em matéria comercial, de forma a respeitar os imperativos de celeridade das transações, e só quando expirar é que o direito de rescisão pode ser livremente exercido. Este prazo razoável é deixado à apreciação soberana dos juízes de primeira instância. Logo que a rescisão seja possível, o requerente não é obrigado a notificar o destinatário de uma notificação para cumprir: a rescisão pode ser efectuada sem notificação do destinatário, no termo do prazo razoável. Fundações jurídicasVários fundamentos foram propostos para explicar esta obrigação de manter o fornecimento ao longo do tempo, o que é aparentemente contraditório com a teoria da autonomia da vontade: o que fizemos, devemos poder desfazê-lo livremente. Alguns autores buscarão, portanto, embasar-se na tradição do direito francês, que considera que apenas o contrato e a responsabilidade são fontes de obrigações legais. Outros, por outro lado, rompem com essa tradição, criando uma terceira fonte de obrigação legal: a própria pessoa.
Teoria do pré-contrato A teoria do pré-contrato foi proposta por Demolombe. Se um advogado faz uma oferta especificando que a manterá por um determinado período, existem na verdade duas ofertas: a primeira, que determina o conteúdo do contrato futuro, a segunda, que se propõe a manter a oferta inicial por um período de tempo algum atraso. Como esta oferta acessória apresentava apenas vantagens para o destinatário, pode-se presumir que o destinatário a aceitou tacitamente. Trata-se, portanto, de um contrato preliminar que obriga o solicitante a manter a sua oferta pelo período indicado. Segundo esta doutrina, se não for estipulado nenhum prazo, presume-se que o solicitante quis dar tempo à reflexão: há, portanto, uma oferta implícita de tempo, da mesma forma que o destinatário aceita implicitamente. Esta base foi criticada pelo seu carácter amplamente artificial: se o silêncio do destinatário da oferta constitui uma aceitação da mesma, quando é feita para benefício exclusivo do destinatário, o contrato resultante não deve ser uma ficção. Esta base só é válida se houver realmente um acordo para manter a oferta por um determinado período. A explicação proposta por Demolombe “ilustra maravilhosamente os exageros da teoria da autonomia da vontade”. Responsabilidade pública Para outros autores, é necessário apelar para a responsabilidade civil: esta solução vem, aliás, da tradição de Pothier, que derivava a obrigação do contribuinte de uma regra de equidade, que afirma que “ninguém deve sofrer por causa do outro”. Para esses autores, a desistência da oferta constitui uma falta, causando prejuízo ao destinatário da oferta. O procurador repara esta falta por meio de indemnização ou indemnização em espécie, decidindo que o contrato é celebrado, apesar da retirada da oferta. Porém, só há culpa se houver uma obrigação preexistente, que é exatamente o que se busca demonstrar; no entanto, esses autores apelam para a teoria do abuso de direito : a oferta cria na mente do destinatário uma expectativa legítima, a esperança de um contrato, que sua retirada prematura decepciona. No entanto, a exigência de segurança jurídica, inerente às relações comerciais, exige que as expectativas legítimas do correspondente não sejam enganadas. Teoria do engajamento unilateral Alguns autores se opõem à ideia de uma livre revogabilidade da oferta e defendem em particular a teoria do engajamento unilateral, que proíbe o autor de uma oferta de poder retirá-la, estando a oferta separada de seu autor e gozando de autonomia em relação a ele: a oferta torna-se então, em si mesma, uma fonte de obrigações. No entanto, a lei francesa aceita apenas a lei , o contrato , o quase-contrato , a contravenção e o quase-delito como fontes de obrigações, e não a única oferta, com vista à execução de um contrato. Essa teoria nunca foi consagrada no direito positivo francês. Por outro lado, é mantido pelo direito civil alemão: o Código Civil Alemão ( Bürgerliches Gesetzbuch ), prevê, em §145:“Quem se oferece para fazer um contrato com terceiros está vinculado à oferta, a menos que tenha excluído este vínculo obrigatório. "
- BGB, § 145 Bindung an den Antrag
Segue-se que o autor da oferta deve mantê-la por um período variável de acordo com as circunstâncias, e que a morte ou incapacidade do ofertante ocorrida após a emissão da oferta não impede a aceitação da oferta: ela sobrevive ao seu autor, ele tem uma existência legal independente. No entanto, um certo lugar é deixado à teoria da autonomia da vontade, uma vez que o oferente pode reservar o direito de rescisão, desde que seja explícito. No direito francês, alguns autores propõem uma análise dualista: o advogado só estaria vinculado por uma declaração de vontade unilateral quando se comprometer a manter a oferta por determinado período; caso contrário, a teoria da responsabilidade civil desempenha um papel. SínteseO regime jurídico da retirada da vigilância pode, portanto, ser resumido como segue.
| A oferta foi aceita? | A oferta foi comunicada ao destinatário? | Foi definido um prazo explícito? | O patrocinador pode retirar a oferta? |
|---|---|---|---|
| Oferta aceita | indiferente | indiferente | Retirada não é possível: contrato firmado. |
| Oferta não aceita. | A oferta chegou ao destinatário. | Limite de tempo definido. | Oferta irrevogável durante o período. |
| Oferta não aceita. | A oferta chegou ao destinatário. | Prazo não corrigido. | Oferta irrevogável dentro de um período de tempo razoável. |
| Oferta não aceita. | A oferta ainda não chegou ao destinatário. | indiferente | Retração possível: liberdade contratual. |
Os princípios do UNIDROIT também descrevem um regime de retirada de oferta, partilhado pelos princípios do direito europeu dos contratos , criando um estatuto para uma oferta explicitamente irrevogável, aproximando-se da solução no direito francês, uma vez que a oferta sujeita a atraso do patrocinador é irrevogável, durante este período.
A oferta é qualificada como nula e sem efeito quando um elemento necessário para que ela seja qualificada desapareça após ter sido feita. Assim que este elemento desaparecer, a oferta deixa de ter qualquer efeito, independentemente da vontade do contribuinte.
Aceitação Em primeiro lugar, podemos dizer que a oferta é nula e sem efeito a partir do momento em que é aceite. Mais particularmente, quando a oferta é dirigida ao público, mas só pode dar origem a um único contrato, a primeira aceitação torna a oferta nula e sem efeito em relação a outros possíveis aceitantes: é de facto impossível fazer sobreviver o contrato ». oferecer. Tempo decorrido Também será considerado que a policitação é nula e sem efeito uma vez decorrido um determinado período; no entanto, o problema surge em determinar esse limite de tempo. Se o próprio oferente tivesse especificado o período durante o qual sua oferta sobreviveu, cometeria uma falta ao retirá-la, mas após esse período qualquer aceitação seria ineficaz, porque a oferta então ela própria desapareceria. Nesse sentido, o prazo especificado vincula o autor da oferta e o destinatário; sua expiração torna a oferta nula e sem efeito. Foi julgado que este lapso poderia afetar a oferta no dia seguinte. Quando o ofertante não especificou um prazo, concordamos que a oferta pode conter implicitamente a promessa de um período razoável, “moral”, cuja duração é totalmente apreciada pelos juízes do julgamento . Esta solução se junta à adotada no artigo 18-2 da Convenção de Viena , segundo a qual a aceitação de uma oferta não terá efeito se a indicação de aquiescência "não chegar ao autor da oferta dentro do prazo por ele estipulado ou , na falta de tal estipulação, em prazo razoável, atendendo às circunstâncias da operação e à celeridade do meio de comunicação utilizado pelo autor da oferta ”. No entanto, seria necessário diferenciar o prazo implícito de manutenção da oferta daquele da própria caducidade. A razão para esses dois prazos é, na verdade, diferente:“Uma proposta de celebração de um contrato dirigida a uma ou mais determinadas pessoas constitui uma oferta se for suficientemente precisa e se indicar a intenção do seu autor de se vincular em caso de aceitação. "
- Convenção sobre a Venda Internacional de Bens, artigo 14-1
“Uma proposta de celebração de contrato constitui uma oferta se for suficientemente precisa e se indicar a vontade do seu autor em se vincular em caso de aceitação. "
- Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais (2004), Artigo 2.1.12 ( Definição da oferta )
“(1) Uma proposta constitui uma oferta quando
(a) indica o desejo de concluir um contrato, se aceita
(b) e contém condições suficientemente precisas para que um contrato seja formado.
(2) A oferta pode ser feita a uma ou mais pessoas especificadas ou ao público
(3) A oferta, feita por um fornecedor profissional, em um anúncio ou catálogo ou como resultado da exibição de bens, para adquirir bens ou serviços a preço fixo, é considerada uma oferta de venda ou prestação de serviços a esse preço até ao esgotamento do stock de bens ou das possibilidades de prestação do serviço. "
- Princípios do direito europeu dos contratos, art. 2: 201: oferta
“A oferta é um ato unilateral que determina os elementos essenciais do contrato que o seu autor oferece a uma pessoa determinada ou indeterminada, e pelo qual expressa a sua vontade de se vincular em caso de aceitação. "
- Anteprojeto de Catala, artigo 1105-1
“Uma oferta é uma expressão de vontade de contratar certas cláusulas principais, feita com a intenção de que seja juridicamente vinculativa assim que for aceita pela pessoa a quem esta oferta é dirigida, o" destinatário "[destinatário da oferta ] '
- GH Treitel, A Lei do Contrato , 10 th Edition, p.8
“É uma oferta de contrato, a proposta que inclui todos os elementos essenciais do contrato previsto e que indica a vontade do seu autor em se vincular em caso de aceitação. "
“A promessa de arrendamento equivale a arrendamento quando há acordo sobre a coisa e sobre o preço. "
“Uma proposta dirigida a pessoas indeterminadas é considerada apenas como um convite à oferta, a menos que quem fez a proposta indique claramente o contrário. "
- Convenção das Nações Unidas sobre Contratos para a Venda Internacional de Mercadorias, art. 14-2
“As operações de crédito a que se refere o artigo L. 311-2 são celebradas nos termos de oferta prévia, entregue em duplicado ao tomador e, eventualmente, em uma via aos fiadores.
A apresentação da oferta obriga o credor a manter as condições por ela indicadas por um período mínimo de quinze dias a partir de sua emissão. "
“O envio da oferta obriga o credor a manter as condições por ela indicadas por um período mínimo de trinta dias a partir do seu recebimento pelo tomador.
A oferta está sujeita à aceitação pelo mutuário e as garantias declaradas, pessoas físicas. O mutuário e os fiadores só podem aceitar a oferta dez dias após o recebimento. O aceite deve ser feito por carta, sendo o carimbo do correio como prova. "
- Código do Consumidor, art. L312-10
Este artigo do Código do Consumidor foi inserido por L. n o 79-596 de 13 de Julho. 1979 , art. 7, Coleção Dalloz 1979.270“Sendo uma oferta insuficiente para vincular por si quem a fez, pode, em geral, ser retirada desde que não tenha sido validamente aceite. "
- Tribunal de Cassação da França, Câmara Civil, 3 de fevereiro 1919
Veja já Cass , civ. 21 de dezembro 1846, periódico Recueil Dalloz 47.1.19; comp. Cass , 3 e Civ. 20 de março de 1979, Boletim de sentenças das câmaras civis da Corte de Cassação III, n o 72 ; Cass , 1 re civ. 13 de junho de 1984 Bulletin pára câmaras cíveis do Supremo Tribunal I, n o 193 ; Tribunal de Recurso de Aix-en-Provence, 13 de janeiro de 1983, Periodic Jurisclasseur (Legal Week) 1984.II.20198, nota F. Givord; na doutrina, ver Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Philippe Stoffel-Munck, Les obrigações , Repertoire Defrénois, col. “Direito Civil”, 845 p. ( ISBN 2856230768 ) n o 385; Terré, Simler e Lequette , p. 118-130 N O 116
“Se uma oferta de venda pode, em princípio, ser retirada enquanto não tiver sido aceita, é diferente se a pessoa de quem emana se comprometeu expressamente a não retirá-la antes de certo tempo. "
Veja também Cass , 3 rd 7 de maio de 2008, ou mais Cass , 1 st civ. 17 de dezembro de 1958“Wer einem anderen die Schließung eines Vertrags anträgt, ist an den Antrag gebunden, es sei denn, dass er die Gebundenheit ausgeschlossen hat. "
“1. Até à celebração do contrato, a oferta pode ser revogada se a revogação chegar ao destinatário antes de este ter expedido a sua aceitação.
2. No entanto, a oferta não pode ser revogada:
2.1. se indicar, fixando um determinado prazo para aceitação ou não, que é irrevogável; ou
2.2. se o destinatário tinha motivos razoáveis para acreditar que a oferta era irrevogável e se agiu em conformidade. "
- Princípios UNIDROIT, Artigo 2.1.4 ( Revogação da oferta )
"1. A oferta pode ser revogada se a revogação chegar ao seu destinatário antes que o destinatário tenha despachado a sua aceitação ou, no caso de aceitação como resultado da conduta, antes que o contrato tenha sido celebrado nos termos do parágrafo (2) ou (3) do Artigo 2: 205.
2. A oferta feita ao público pode ser revogada da mesma forma que foi feita.
3. A revogação é, no entanto, sem efeito
3.1. se a oferta indicar que é irrevogável,
3.2. ou estabelece prazo fixo para sua aceitação;
3.3. ou se o destinatário estava razoavelmente justificado em considerá-la irrevogável e se agiu em conformidade. "
- Princípios do direito europeu dos contratos, art. 2-202
Outros instrumentos jurídicos do processo pré-contratual
Textos legais que definem um regime legal para a policitação
Jurisprudência de direito consuetudinário sobre fornecimento (na Wikipedia em inglês)
Autores individuais